基本信息

書名:勞動爭議案件35個勝訴策略及實務解析

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作者:劉秋蘇

出版社：中國法制出版社

出版日期：2020-09-01

ISBN：9787521611809

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版次：1

裝幀：平裝

開本：16開

商品重量：

編輯推薦

• 經典實戰：勞動法專家精選案例剖析勝訴策略
• 以案說法：全面解讀勞動法律中的熱點和難點
• 精彩對弈：正反面出擊搞定勞動爭議案件
• 超級實用：一套書讓你從涉案生手邁向專業化

內容提要

勞動爭議案件是用人單位和勞動者發生激烈矛盾的聚焦點。

本書作者致力於研究勞動法並積累豐富的實務經驗：曾作為法官審判勞動爭議案件，作為仲裁員審理勞動爭議案件，現作為律師成功辦理多起勞動爭議案件。本書精選作者在實戰中的十餘起典型案件，並全面剖析如何步步為贏、圓滿解決勞動爭議，而且還以對手的角度精心復盤，對案件涉及的勞動法疑點、熱點、難點和痛點進行全面的解讀和分析。本書既可作為律師辦案的枕頭書，也可作為企業防範勞動法律風險的參考；既可以作為法官和仲裁員辦理勞動爭議案件的參考和借鋻，也可以作為高校的實務教材，還可以作為勞動者維護自身合法權益的指南。

目錄

章勞動法律從業者的專業化?/?001

節勞動法領域需要專業化...... 002

勝訴策略1：

做一名真正的勞動法律專業人士，是處理好勞動爭議案件的基礎。...... 002

一、律師的勞動法專業化...... 002

勝訴策略2：
拋棄、忽略不重要的，勇於舍得，方能到達成功的彼岸。...... 003

二、勞動爭議裁判者（勞動仲裁員、勞動法官）的專業化...... 008

三、HR、法務的勞動法專業化...... 009

第二節勞動法專業知識的學習和儲備...... 010

一、法律、法規、司法解釋和規章的學習...... 010

二、規範性文件、指導性意見、地方會議紀要等文件的學習...... 011

三、通過網上公開的裁判文書、仲裁裁決書進行學習...... 012

四、從公報案例、十大案例、專業書籍、專業文章中學習...... 014

五、公眾號、群的學習...... 014

六、辦理案件中的實踐學習...... 015

七、角色轉變中的學習...... 016

第三節勞動案件的“贏”和“輸”...... 016

一、專業化的力量...... 016

勝訴策略3：
認清輸贏，方能更好地做到勞動爭議案件中的“贏”。...... 017

二、“贏”和“輸”的辯證關繫...... 017

第二章終局裁決，你會不會用?/?019

節勞動法思維的運用和案件實務...... 019

一、勞動法律師如何談案件...... 020

二、如何提供案件的法律咨詢和代理服務...... 026

勝訴策略4：
深入溝通，有效把握，確定好“步步為贏”的法律思路。...... 026

三、“四步走”處理好本起勞動糾紛...... 029

第二節思路決定成效：走好終局裁決之路...... 030

一、終局裁決的法律規定...... 030

二、終局裁決對勞動者的好處...... 032

勝訴策略5：
主張小額勞動報酬，主動走好終局裁決。...... 033

三、申請勞動仲裁：主張足額支付勞動報酬...... 033

四、終局裁決：一錘定音...... 035

第三節解除勞動合同，你會...... 036

勝訴策略6：
以終局裁決事項解除勞動合同，為經濟補償鋪平道路。...... 036

一、勞動者在申請仲裁前解除勞動合同繫基於法律要求...... 036

二、勞動者可以請求仲裁委、法院解除勞動合同關繫...... 037

三、解除通知到達後就不存在勞動關繫了...... 040

四、辭職申請書與辭職通知書的區別...... 041

五、脫密期，你知道多少...... 045

勝訴策略7：
準備充分，確保解除勞動合同通知書合法有效。...... 047

六、勞動者解除勞動合同的實操重點和技巧...... 047

第四節主張經濟補償：談笑間瓜熟蒂落...... 054

勝訴策略8：
以終局裁決事項為基礎獲得經濟補償。...... 054

一、關於主張經濟補償的事實和法律依據...... 054

二、勞動者主張經濟補償獲得支持...... 055

第五節辦案實操復盤：法律點和舍得...... 055

一、終局裁決的適用範圍...... 056

二、終局裁決對各方的影響...... 057

三、專業律師的取舍...... 058

四、換位思考，如果作為對手，你的思路會是什麼...... 058

五、非終局裁決後雙方都起訴的處理...... 060

第三章勞動爭議案件，你會搶管轄?/?062

節勞動仲裁和勞動訴訟的管轄...... 062

一、勞動仲裁階段的管轄...... 063

二、勞動案件訴訟（即一審）階段的管轄...... 065

三、兩起搶管轄的典型案件：立案都在同一天...... 067

第二節沒有辦公地點的案件如何立案...... 069

勝訴策略9：
預先備好材料是順利立案的保障。...... 069

一、立案不僅僅是踫運氣...... 069

二、充分準備是立案的必要條件...... 071

第三節關於管轄中的4個實務問題...... 072

勝訴策略10：
實體裁決後，通過迅速搶管轄掌握主動權。...... 072

一、仲裁支持了經濟補償，還要起訴...... 072

二、勞動仲裁開庭時需要注意什麼...... 073

三、約定管轄有效...... 075

四、為什麼要搶管轄...... 077

勝訴策略11：
開拓思維，搶管轄還可以搶外地管轄。...... 078

第四節辦案實操復盤：四步、兩效、六步和五點、三點...... 079

一、四步走的辦案復盤...... 079

勝訴策略12：
判斷終局裁決的目標方向，力爭實施的價值。...... 079

二、四步走的兩個效果...... 081

三、另外一起案件的復盤六步...... 083

四、搶管轄後的5個法律點...... 084

五、管轄快速記憶的3個要點...... 085

第四章試用期沒有錄用條件也能打贏?/?086

節抓住2個關鍵點...... 086

勝訴策略13：
立即補正程序，保障通知工會行為合法。...... 086

一、用人單位解除勞動合同的通知工會程序...... 086

勝訴策略14：
圍繞不符合錄用條件，從多方面積極舉證。...... 087

二、以不符合錄用條件解除勞動合同的舉證...... 087

第二節用人單位試用期管理常見的16個敗訴點...... 088

一、隨意延長試用期...... 088

二、試用期超出法律限制...... 090

三、約定兩次及以上試用期...... 090

四、試用期不繳納社會保險費...... 092

五、先試用期後用工的工傷醫療賠償風險...... 095

六、約定試用期發生工傷概不負責...... 096

七、試用期不訂立勞動合同...... 096

八、隻簽訂試用期勞動合同...... 097

九、試用期期限不能超過法定標準...... 098

十、以試工為由否認勞動關繫...... 098

十一、試用期遇事假、病假等可以中止...... 099

十二、勞務派遣單位每派遣一次就約定一次試用期...... 100

十三、試用期解除勞動合同未向勞動者說明理由...... 101

十四、解除不通知工會...... 101

十五、超過試用期很久纔以不符合錄用條件為由解除勞動合同...... 101

十六、以試用期不符合錄用條件為由解除勞動合同卻沒有錄用條件...... 102

第三節試用期不符合錄用條件的解除要點分析...... 102

勝訴策略15：
制定和完善錄用條件，為用人單位打贏案件提供保障。...... 102

一、如何制定試用期錄用條件...... 102

二、試用期管理的建議...... 104

勝訴策略16：
梳理要點，力促試用期不符合錄用條件解除合法。...... 104

三、試用期不符合錄用條件解除的7個要點...... 104

第四節如何圍繞勞動者不符合錄用條件來舉證...... 106

一、如何圍繞錄用條件完善證據...... 106

勝訴策略17：
積極提交律師代理詞，增強裁決書、判決書采用率。...... 107

二、如何圍繞證據和事實陳述法律意見...... 107

第五節辦案實操復盤：善用錄用條件管理試用期員工...... 109

一、錄用條件的重要性...... 109

二、結案復盤：一審判決解除合法，二審調解結案...... 111

三、如果我是勞動者的代理律師，關鍵點在哪裡...... 111

四、思考：從走鋼絲到穩操勝券...... 112

第五章特殊疾病，醫療期怎麼算?/?113

節醫療期是核心因素...... 113

勝訴策略18：
確認存在無固定期限勞動合同，提升法律效果。...... 114

一、要求公司訂立無固定期限勞動合同的法律點...... 114

二、在特殊疾病醫療期，可以主張24個月的法律點...... 115

第二節醫療期的一般規定...... 115

一、醫療期的期限...... 115

二、醫療期的計算...... 116

三、醫療期的工資...... 117

四、醫療期滿的鋻定...... 117

五、醫療期滿的解除...... 118

第三節關於特殊疾病的醫療期...... 118

勝訴策略19：
提出特殊疾病後的醫療期，有利於更好地維權。...... 118

一、原勞動部規定以及人民法院公報案例...... 118

二、江蘇和南京關於特殊疾病醫療期的規定...... 120

三、其他地方關於特殊疾病醫療期的規定...... 121

第四節辦案實操復盤：關鍵證據促案件解決...... 122

一、醫療期24個月下的5點優勢...... 123

勝訴策略20：
處理案件時要想方設法取得更加有利的證據。...... 124

二、關鍵證據是這樣取得的...... 124

三、調解結案：勞動者獲賠5...... 124

第六章21.75和20.83，你知道多少?/?126

節每周工作時間是44個小時還是40個小時...... 126

一、有這樣修法的...... 126

二、周工作時間的前世今生...... 127

三、每周都應當是雙休...... 128

第二節放棄21.75，事假後的工資這樣算...... 129

一、21.75的來歷...... 129

二、實際計薪天數與實際上班天數的衝突...... 130

三、用21.75算事假後的月工資其實有尷尬...... 130

四、不用21.75，這樣計算仍尷尬...... 131

五、原來這兩種方法纔是正確的...... 132

六、如果你在請事假不扣工資的公司，注意年休假...... 132

第三節20.83，為什麼特別多的人不懂...... 133

一、20.83從哪兒來...... 133

二、20.83的兩個致命的漏洞...... 134

三、你用過20.83...... 134

四、其實還有一個小誤區...... 135

第四節辦案實操復盤：21.75和20.83真的不需要...... 135

勝訴策略21：
以專業細節贏得加班費訴求。...... 136

一、兩個數字界限需要明確：金錢和時間...... 136

勝訴策略22：
通過專業化明確路徑選擇的價值。...... 136

二、21.75和20.83使用的...... 136

三、專業度是靈活的而不是機械的...... 138

四、一道思考題：為人民法院判決書號個脈...... 138

第七章孕婦遭違法解除，選擇賠償還是繼續履行?/?141

節女職工常見的38個法律問題...... 141

第二節面對違法解除：往左走，往右走...... 157

一、主張違法解除勞動合同的賠償金...... 157

勝訴策略23：
面對法律選擇，努力為委托當事人爭取利益化。...... 158

二、主張繼續履行勞動合同...... 158

三、王某繼續履行勞動合同案的思考...... 160

第三節梳理繼續履行勞動合同的意見...... 163

一、立法本意...... 163

二、司法指引...... 164

三、觀點梳理...... 164

四、司法判決...... 165

五、現實需求...... 167

第四節辦案實操復盤：司法指引與繼續履行...... 167

一、同案同判的司法指引...... 168

二、認定違法解除理由不一的思考...... 169

三、關於本案的其他意見...... 169

四、關於用人單位的5點應對...... 171

第八章規章制度、勞動紀律與解除勞動合同?/?173

節沒有規章制度，能以嚴重違紀解除...... 173

一、企業規章制度和勞動紀律的發展...... 173

二、各地的規定和司法實踐...... 176

三、用人單位制定規章制度的重要性和必要性...... 178

第二節用人單位如何制定規章制度...... 179

勝訴策略24：
制定合法有效的規章制度，確保處理措施的合法化。...... 179

一、從勞動法視角看規章制度的重要性...... 179

二、因規章制度缺失導致案件敗訴應引起警醒...... 180

三、用人單位如何通過民主程序制定規章制度...... 182

第三節規章制度公示和告知的12種方法...... 183

勝訴策略25：
通過12種方法公示和告知，保證規章制度有效力。...... 183

一、規章制度公示和告知的12種方法...... 183

二、關於和送達方式的4點注意事項...... 185

三、實踐中用人單位經常問的4個問題...... 186

第四節辦案實操復盤：曠工解除與調解方法...... 187

勝訴策略26：
靈活運用解除依據，闡述以嚴重曠工為由解除勞動合同的合法性。...... 187

一、以曠工為由解除勞動合同合法性的代理意見...... 187

勝訴策略27：
把有效調解作為勝訴的策略之一。...... 189

二、調解，是律師工作的基本功和能力的體現...... 189

三、作為對方代理人的換位思考...... 191

第九章如何打贏加班費爭議案件?/?192

節加班及值班、調休、補休...... 192

一、為什麼有人說加班費，也有人說加班工資...... 193

二、雙休日上班屬於加班...... 194

三、加班和值班有什麼區別...... 194

四、調休和補休你知道多少...... 195

五、勞動者可以拒絕加班...... 196

六、周工作時間超過40個小時，有加班費...... 197

第二節加班時間的實務問題解析...... 197

一、加班時間有沒有限制...... 197

二、出差在途時間能不能視為加班...... 199

三、重溫21.75和20.83...... 199

第三節加班費的重點問題分析...... 200

一、加班費的基本問題...... 200

二、加班費的4個實務難題...... 202

三、用人單位不及時足額支付加班費就是不及時足額支付勞動報酬...... 207

第四節辦案實操復盤：加班爭議的攻防策略...... 209

一、電子證據得到了法院的采納...... 209

二、一審法院支持加班費15402，雙方均未上訴...... 210

勝訴策略28：
要打贏加班費爭議案件，須抓住關鍵點。...... 212

三、勞動者如何打贏加班爭議案件...... 212

四、用人單位如何打贏加班爭議案件...... 213

五、溫馨提示...... 215

第十章關於無固定期限勞動合同的認定?/?216

節無固定期限勞動合同的形態和實踐...... 216

一、無固定期限勞動合同的3種法律形態...... 217

二、無固定期限勞動合同的地方實踐...... 217

三、無固定期限勞動合同既不是“鐵飯碗”也不是“洪水猛獸”...... 218

第二節關聯公司的簽訂次數須連續計算...... 219

一、工作年限連續計算...... 220

二、關於關聯公司輪流訂立固定期限勞動合同次數的實踐...... 220

第三節辦案實操復盤：背靠背與請求梳理...... 221

一、再談調解方法：背靠背...... 221

二、涉案勞動者仲裁請求的梳理和分析...... 223

勝訴策略29：
梳理精準有效的仲裁請求，快速實現目標。...... 223

三、代通知金與賠償金不能並存...... 224

第十一章不訂立勞動合同的二倍工資，能不能避免?/?227

節二倍工資糾紛，為什麼居高不下...... 227

一、未訂立書面勞動合同的現像仍是常態...... 227

二、勞動者不訂立勞動合同的原因有多種...... 228

三、用人單位無法提供勞動合同的原因也多種多樣...... 229

四、電子勞動合同是書面勞動合同...... 229

第二節用人單位打贏二倍工資的15條思路...... 233

勝訴策略30：
胸有成竹，掌握未訂立勞動合同二倍工資案件的法律思路。...... 233

一、從勞動關繫的特征來否認存在勞動關繫...... 233

二、從勞動合同主要條款的角度分析，認為視同訂立勞動合同...... 234

三、勞動者的申請已經超過勞動仲裁時效...... 235

四、從勞動者身份的特殊性來抗辯...... 236

五、非全日制勞動關繫...... 237

六、用工主體不適格...... 237

七、非用人單位...... 238

八、已就勞動合同主要內容達成合意的書面材料視為訂立書面勞動合同...... 238

九、主張訂立書面勞動合同但遭到勞動者拒絕...... 238

十、因勞動者欺詐、脅迫、乘人之危導致企業在違背真實意思的情況下與其建立事實勞動關繫...... 239

十一、已經視同無固定期限勞動合同不應支付二倍工資...... 239

十二、勞動者主張二倍工資的期間屬於勞動合同法定續延的期間...... 240

十三、勞動者具有雙重勞動關繫，並且已與原用人單位簽訂了書面勞動合同...... 241

十四、已經補簽了勞動合同...... 241

十五、有證據證明過去已經訂立過勞動合同...... 241

第三節用人單位如何防止踫瓷...... 242

一、踫瓷的典型套路...... 242

勝訴策略31：
解決勞動者踫瓷問題，必須要有想法、有做法、有招數。...... 243

二、用人單位解決勞動者踫瓷現像的“8招”...... 243

第四節辦案實操復盤：二倍工資的攻防之道...... 246

一、公司不需要支付二倍工資的抗辯思路...... 246

勝訴策略32：
全面還原有利的法律事實。...... 247

二、關於賠償金的應對思路...... 247

三、糾紛調解結案...... 248

四、如果作為對手勞動者，思路是什麼...... 248

第十二章非全日制勞動用工?/?250

節非全日制用工的6個問題...... 250

一、非全日制用工的靈活性...... 251

二、非全日制用工對用人單位的好處...... 252

三、非全日制用工隻需要繳納工傷保險...... 252

四、勞動者可以建立多重非全日制用工勞動關繫...... 253

五、非全日制用工如何結算勞動報酬...... 253

六、勞務派遣單位能建立非全日制用工...... 253

第二節非全日制用工的實務認定標準...... 254

勝訴策略33：
抓住非全日制用工的2個法律重點。...... 254

一、用人單位應就非全日制用工關繫承擔舉證責任...... 254

二、工作時間對用工形式的性質具有決定性...... 255

三、關於非全日制用工的工作時間...... 257

第三節抓住核心要素，尋求案件的突破...... 259

一、全日制用工與非全日制用工的10個區別...... 259

二、抓住核心要素以及主要表現形式...... 261

勝訴策略34：
勞動爭議案件中高度蓋然性的運用。...... 262

三、從舉證責任方面來分析...... 262

第四節辦案實操復盤：非全日制用工的風險防控...... 263

一、工作時間的特征...... 263

二、用人單位可以不訂立非全日制勞動合同...... 264

三、非全日制用工下，用人單位如何防範法律風險...... 265

四、非全日制用工下，勞動者應該怎麼辦...... 266

第十三章經濟補償金，錯了？?/?268

節經濟補償金還是經濟補償...... 268

一、“經濟補償金”從何而來...... 269

二、經濟補償、經濟補償金的稱謂變化...... 269

三、是用經濟補償，還是用經濟補償金...... 270

第二節經濟補償的適用情形...... 271

一、經濟補償的計算標準及法律依據...... 271

二、什麼是“N”...... 272

三、月平均工資是前12個月的平均工資...... 273

四、經濟補償的72種適用情形...... 273

五、一個實例解析...... 278

第三節辦案實操復盤：勞動者解除保護的邊界...... 279

勝訴策略35：
探究事物的本質，以更好地解決糾紛。...... 279

一、堅持專業道路和調解優先的理念並重...... 279

二、加班費、帶薪年休假工資沒有足額支付，支持經濟補償...... 280

三、沒有足額繳納社會保險費，支持經濟補償...... 281

四、如果作為勞動者一方，經濟補償請求的法律思路是什麼...... 282

附錄勞動合同糾紛常用規範性法律文件?/?284

中華人民共和國勞動合同法...... 284

中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法...... 300

中華人民共和國勞動合同法實施條例...... 308

中華人民共和國勞動法...... 314

人民法院關於審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋...... 326

人民法院關於審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（二）...... 329

人民法院關於審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）...... 332

人民法院關於審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）...... 335

作者介紹

劉秋蘇，江蘇東銀律師事務所合伙人、律師，南京審計大學兼職法學教授，南京仲裁委員會仲裁員，南京市江北新區勞動人事爭議仲裁委員會仲裁員，南京市律師協會勞動與社會保障法律專業委員會副主任、實習人員管理與考核委員會委員，南京市律師協會江寧分會勞動與社會保障法律專業委員會主任，江蘇省社會法學會理事，中國法學會會員，中國仲裁法學研究會第十屆會員代表，中國農工民主黨黨員。

1997年從中國人民大學畢業後，23年來一直從事法律工作，先後在江蘇省豐縣人民法院、徐州市中級人民法院、南京市浦口區人民法院工作19年，在律師事務所工作4年。劉秋蘇律師既審理過千餘起勞動爭議案件，也代理過數百件勞動爭議案件的仲裁和一審、二審、再審訴訟事務，積累了豐富的辦案經驗和實務心得。曾接受中央人民廣播電臺、、南京電視臺以及《工人日報》《中國勞動保障報》《人民法院報》《中國婦女報》《天津日報》《南京日報》等多家媒體專訪。應多地法院、仲裁委、人社局、、律師協會、工會、人力資源協會、企業、高校的邀請開展勞動法講座。在《法學雜志》《法律與醫學》《人民法院報》《勞動和社會保障法規政策專刊》等發表調研文章百餘篇。代理過數起有社會影響力的勞動爭議案件，並積極參與社會公益活動，辦理的一起法律援助案件被評為南京市2018年度法律援助十大案例。創辦的“勞動法行天下”公眾號，榮膺新浪十佳法律類公眾號，在全國勞動法界具有廣泛影響力，深受律師、法官、仲裁員、HR、法務、高校師生、維權讀者等的喜愛。

序言