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  • 民事訴訟法學(第二版)/21世紀高等院校法學繫列精品教材
    該商品所屬分類:圖書 -> 中國人民大學出版社
    【市場價】
    497-720
    【優惠價】
    311-450
    【作者】 邵明 
    【出版社】中國人民大學出版社 
    【ISBN】9787300233987
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    內容介紹



    出版社:中國人民大學出版社
    ISBN:9787300233987
    版次:2

    商品編碼:12058622
    品牌:中國人民大學出版社
    包裝:平裝

    叢書名:21世紀高等院校法學繫列精品教材
    開本:16開
    出版時間:2016-11-01

    用紙:膠版紙
    頁數:406
    字數:694000

    正文語種:中文
    作者:邵明


        
        
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    內容簡介

    國家治理和社會治理的方式有一般性治理和具體性治理。作為後者,民事訴訟“保民”之法亦如“治水”是“疏”非“堵”,故起訴要件不得嚴格而濫訴要件卻須嚴格。此謂“大道至簡”(老子語)。
    民事訴訟法學是關於民事訴訟正當程序的學科,其體繫構成是:總論(正當程序和民事訴訟的基本原理或基本理論);總則(民事之訴、訴訟主體、訴訟證明、及時救濟和強制措施等);程序(審判程序和執行程序)。
    《民事訴訟法學(第二版)/21世紀高等院校法學繫列精品教材》根據我國2007~2016年間頒行或者修正的法律法規和司法解釋,作出修訂;根據新近研究成果和司法經驗,作出修正。

    作者簡介

    邵明,法學博士,中國人民大學法學院教授,博士生導師,國家教育部人文社會科學重點研究基地中國人民大學民商事法律研究中心專職研究員,法學院博士工作委員會副主任委員。

    目錄

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    精彩書摘

    民事訴訟運行成本包括:(1)國家(法院)維護民事訴訟正常運行所付出的財力、人力及機會成本等公共成本;(2)私人當事人參加民事訴訟所付出的財力、人力及機會成本等私人成本(《費用辦法》規定的當事人負擔的訴訟費用,屬於當事人財產性訴訟成本)。①
    適時訴訟、促進訴訟或提高訴訟效率的要求為《公民權利和政治權利國際公約》(第14條第3款)、《歐洲人權公約》(第6條第1款)、《美洲人權公約》(第8條第1款)和世界貿易組織諸協議等國際條約所肯定。
    諸多國家已將促進訴訟或避免訴訟遲延作為憲法上的要求或者法治原理、正當程序的內容,比如,根據《瑞士憲法》第29條第1款,任何人在訴訟中,有權在合理期間內獲得裁判;《西班牙憲法》第24條明文規定了促進訴訟原則;德國將訴訟應在適當期間內終結納入法治國家原理的一項要求;美國則從正當程序的角度來促進訴訟。
    如何提高程序效率或降低訴訟成本?首先在民事訴訟程序制度的設計方面,應當體現降低訴訟成本或提高程序效率的價值或理念。摘其要者說明如下:
    1.建構公正的訴訟程序(訴訟公正與程序效率之間的一致性)。按照公正程序進行審判,能夠獲得正當性,可以減少不必要的上訴或再審,從而降低訴訟成本,提高訴訟效率。
    2.根據案件的性質和繁簡而設置相應的繁簡程序。根據訴訟費用相當性原理,對於訴訟標的額較大或案情較復雜的案件適用比較慎重的程序,而對於訴訟標的額較小或案情較簡單的案件適用簡易程序。
    3.設置合理的起訴要件、上訴要件、執行申請要件等,若不具備,則駁回訴訟或終結程序,從而避免無益的訴訟或執行,以節約訴訟成本或執行成本。
    4.建構合理的訴的合並和變更制度。訴的合並制度為在一個訴訟程序中解決多個糾紛或者多個主體之間的糾紛,提供了現實可能性。②訴的變更制度既能使糾紛得到適當和充分解決,又可降低訴訟成本。
    5.誠實信用原則要求法官承擔“促進訴訟”職責與當事人承擔“促進訴訟”義務,共同起到推動訴訟程序盡快順暢運行的效果。同時,通過設置合理的期間制度或失權制度等,促使當事人及時實施訴訟行為。③
    根據《奧地利法院組織法》,當事人對於法院延遲采取程序的做法(如期日的確定、鋻定意見的取得、延遲不完成判決的制作等),可以向上級法院提出預防遲延的抗告;當事人可以向上級法院申請,命令原審法院於適當期間進行必要的訴訟程序。
    西班牙憲法規定:適當期間接受裁判權受到侵害者,可請求國家賠償。法國法院組織法規定:因司法機關的重大過失或不作為而導致訴訟遲延的,可請求國家賠償。德國法院組織法規定:程序進行期間因法院不適當冗長而遭受不利益的程序關繫人,應該受到補償。④
    (三)程序公正與程序效率的關繫
    程序公正與程序效率之間的一致性是主要方面。同時符合公正與效率要求的訴訟程序纔是正當程序。訴訟遲延會使證據消失,比如物證會腐敗、消散,當事人及證人記憶會淡忘等,以至於無法證明案件事實,不能實現真實。
    “不公平的判斷使審判變苦,遲延不決則使之變酸。”①法諺雲,“遲到的正義非正義”。現實中,“遲到的正義”不能及時保護當事人合法權益,其後果恐如“涸轍之鮒”,或如莎士比亞所雲:“待到草兒青青,馬已餓死。”因此,“遲延的權利保護等於拒絕權利保護”。
    程序公正與程序效率之間也存在衝突(偏重慎重的程序和多審級的程序,在滿足訴訟公正的同時,卻往往要付出更多的訴訟成本;偏重簡捷的程序,在滿足程序效率的同時,卻可能有失訴訟公正)。應在實現訴訟公正的前提下追求訴訟效率。通常,對於訴訟標的額越大或案情越復雜的案件,當事人和國家願意適用公正保障更充分的程序,從而判決正確的可能性就越高。
    人類正當需求通常是公正方面的需求多於或高於效率方面的需求。歷史經驗是,一個過分重視效率的社會必將損害公正而降低效率乃至產生可怕的浪費,這必然是一個惡性循環的社會。法律的首要價值在於實現公正或正義,而經濟的首要價值在於效率或效益。當經濟等領域過分偏離公正而產生非正義時,則需公正的、正義的法律來矯正。若法律以效率或效益為先,則整個社會偏向效率或效益而失卻公正或正義。
    三、民事訴訟的實體價值
    民事訴訟的實體價值主要是指實體公正,即訴訟結果公正和執行名義得以執行,體現了民事訴訟價值與民事訴訟目的之間的關聯性,即通過維護實體價值來實現民事訴訟目的。
    訴訟結果公正主要是判決結果公正,即法院判決認定事實真實和適用法律正確(《解釋》第390條列舉了原裁判適用法律確有錯誤的情形)。執行名義得以執行是指通過執行權利人實現法院判決等執行名義所確定的實體權利。
    程序價值與實體價值相輔相成,二者存在關聯性。通常符合程序價值的訴訟程序更能產生符合實體價值的訴訟結果。在正當程序中,當事人平等而充分地陳述訴訟請求、主張事實、提供證據、質證辯論,能夠最大限度地再現案件真實,法官也能公正適時地作出判決。
    程序價值與實體價值存在衝突時,通常是優先維護程序價值(如當事人無正當理由超出舉證期限所提供的證據縱有關聯性和真實性,原則上也不被采用),因為“正是程序決定了法治與任意之治的分野”②,並且根據程序安定性原理也得優先維護程序價值。當然.可以通過設置合理例外來實現個案實體公正,比如通過嚴格再審程序來糾正實體不公的判決。
    ……
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    前言/序言

    一、大學之道
    大學之道,在明明德,在親民,在止於至善。
    知止而後有定,定而後能靜,靜而後能安,安而後能慮,慮而後能得。
    物有本末,事有終始,知所先後,則近道矣。
    古之欲明明德於天下者,先治其國;欲治其國者,先齊其家;欲齊其家者,先修其身;欲修其身者,先正其心;欲正其心者,先誠其意;欲誠其意者,先致其知;致知在格物。
    物格而後知至。知至而後意誠。意誠而後心正。心正而後身修。身修而後家齊。家齊而後國治。國治而後天下平。
    自天予以至於庶人,壹是皆以修身為本。
    其本亂而末治者,否矣。其所厚者薄而其所薄者厚,未之有也。
    《大學》之“三綱領”是:“在明明德,在親民,在止於至善。”“八條目”是:“格物、致知、誠意、正心、修身、齊家、治國、平天下。”①
    “大學之道”即“正己正人”。子日:“政為大。”“政者正也”,“正己正人”。“正己”即格物、致知、誠意、正心(“壹是皆以修身為本”),“修己以安人”。“正人”即安人,亦即立業、齊家、治國、平天下。
    “《大學》以經之,《中庸》以緯之”(陸賈語),即“持經達變”。“經,常道;權者,趣時應變,無往而可離於經也”(熊十力語)。
    “權不離經”“萬變不離其宗”,方能變而不亂。把握“常道”,隨機應變以達合理化或恰到好處,方為大學中庸之道。
    二、情理法、真善美與安人
    “情理法”,以情為先,所重在理,理居中為“吉”②。“情理”並稱,“由情人理”。“法理”並謂,“攝法歸理”。
    “法之理乃法之魂”,由是“判決應被作為真理來接受”。法律的箴言是:“體面生活,不傷害人,讓人各得其所。”“法律悅納衡平,渴求完美,規定正義。”①
    “法”融情、善、理、真、美予其裡,以達“安人”(即以法律正當程序預防和消除侵權或糾紛,給人以自由、公平和安定的生活秩序),如荀子雲:“人莫貴乎生,莫樂乎安。”
    三、治理之道
    按照規律治理國家治理社會,如同“治水理玉”,因水之性而“治水”,順璞之文而“理玉”②,以至“萬物並育而不相害”(老子語)。
    在現代法治社會,國家治理和社會治理的正常途徑是“法治”,即有善法並予遵行。其具體方式有二:(1)-般性治理,主要是通過立法制定法律規則③;(2)具體性治理,比如司法或訴訟通過解決個案來保護具體權益解決具體糾紛。④
    “民如水。”以司法來“保民”,如同“治水”,其法為“疏”。這既是治理之道,又是訴訟之理。曉訴訟之理能通治理之道,夫復何言!四、理解的民事訴訟法學
    理解的民事訴訟法學融情、善、理、真、美、安於其內裡,而成為知識之學、智慧之學、精神之學、美之學。理解的民事訴訟法學是以民事訴訟經驗(知)、民事訴訟哲學(道)、民事訴訟科學(理)和民事訴訟藝術(美)為其主體內容。
    作為知識之學,民事訴訟法學首先是民事訴訟制度及其運作所產生的專門概念、命題和原則組成的知識體繫。作為智慧之學,民事訴訟法學教授我們分析和解決民事訴訟問題的方法,培養我們治理國家治理社會的能力。知識、智慧可能被用於邪惡的目的,故需精神之學。作為精神之學,民事訴訟法學應當合情、合善、合安。⑤知識之學、智慧之學、精神之學之統一為美之學。作為美之學,民事訴訟法學“文質彬彬”,美在“文”,美在“質”。在民事訴訟領域,知識、智慧、精神與美相互融合,經驗、哲學、科學與藝術相互交融。
    “法律需要理解而非閱讀。”⑥荀子曾說,不能將法律當作“械學”來學,應學“法之精義”,纔可“以淺持博”“以一持萬”;“不知法之義而正法之數者,雖博,臨事必亂”。因此,應當根據現代法治精神和治理之道,理解正當程序原理和民事訴訟法學。
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