了得網研究生_民事訴訟原理與實務

編輯推薦

本教材不僅能滿足警官職業學院的教學需要，還可作為司法從業人員的培訓教材以及其他類型職業學校、高等專科、成人高等學校法學及相關專業的實用教材，也可供廣大法律愛好者自學之用。

內容簡介

本教材內容分為十一個，各根據“知識目標”和“能力目標”的培養要求，通過典型案例，導 “應知”的“相關知識”和“應會”的“工作任務”，並明確了模擬訓練要求和步驟，旨在培養和訓練法律工作者的職業崗位能力。同時，在還設計了“思考題”，以啟發和激勵學生學習的主動性和積極性，檢驗學習效果。

作者簡介

鄧岩，女，廣東司法警官職業學院。

項目一民事訴訟與民事訴訟法

學習情境一民事糾紛的解決途徑

項目二民事訴訟法律關繫

項目三民事訴訟基本原則

項目四民事審判的基本制度

學習情境二回避的申請與處理

項目一法院的主管

項目二法院的管轄

學習情境三管轄法院的確定

學習情境四管轄權異議的提出

項目一當事人的界定及其訴訟權利與義務

項目二共同訴訟人的確定

項目三訴訟代表人的確定

項目四公益訴訟

項目五訴訟第三人的確定

項目六訴訟代理人的確定

學習情境五當事人的確定

項目一民事訴訟證據概述及分類

項目二民事訴訟證據的證明

學習情境六舉證與質證

項目三民事訴訟證據保全

項目一保全

學習情境七訴前財產保全的申請、審查與解除

項目二先予執行

學習情境八先予執行的申請

項目三對妨害民事訴訟的強制措施

項目一期間

項目二送達

項目三訴訟費用

學習情境九訴訟費用的計算與分擔

項目一普通程序

項目二簡易程序

學習情境十起訴、應訴及反訴

項目一上訴的提起與受理

項目二上訴案件的審理及裁判

學習情境十一上訴

項目一再審程序的啟動

項目二再審案件的審理

學習情境十二再審的申請

項目一申請執行的條件

項目二民事執行的具體措施

項目三民事執行中特殊情況的處理

項目四民事執行的救濟

學習情境十三執行的申請

項目一特別程序

項目二督促程序

學習情境十四支付令的申請與簽發

項目三公示催告程序

項目四涉外民事訴訟程序

學習情境十五外國法院裁判在我國的承認和執行

參考文獻

前言

為適應培養職業技能型人纔的客觀需要，編寫組依據《民事訴訟法》課程標準，遵循高職教育自身的認知規律，緊密聯繫司法實踐和相關專業人纔培養模式，以法律事務職業崗位（群）的實際工作過程為載體，以工作任務為導向，從培養學生的職業品格出發，以培養法律工作者的專業技能為落腳點，設計了突出法律工作職業崗位技能繫統化的項目內容和課程體繫。本教材編寫體例融合了民事訴訟實務“教、學、做”的“工學結合”情境，按照工作進程設置項內容，以典型案例為載體，對應學習內容來設計教學過程，全面培養和訓練法律工作者的職業崗位能力，充分體現了理論必需性、職業針對性的高職教育理念。
本教材內容分為十一個，各根據“知識目標”和“能力目標”的培養要求，通過典型案例，導 “應知”的“相關知識”和“應會”的“工作任務”，並明確了模擬訓練要求和步驟，旨在培養和訓練法律工作者的職業崗位能力。同時，在還設計了“思考題”，以啟發和激勵學生學習的主動性和積極性，檢驗學習效果。本教材不僅能滿足警官職業學院的教學需要，還可作為司法從業人員的培訓教材以及其他類型職業學校、高等專科、成人高等學校法學及相關專業的實用教材，也可供廣大法律愛好者自學之用。
本書由鄧岩任主編，吳曉蘋、歐滔任副主編，李雪松、梁瀚勻參編。具體寫作及分工如下（以撰寫章節先後為序）：
鄧岩：、二、三、五為適應培養職業技能型人纔的客觀需要，編寫組依據《民事訴訟法》課程標準，遵循高職教育自身的認知規律，緊密聯繫司法實踐和相關專業人纔培養模式，以法律事務職業崗位（群）的實際工作過程為載體，以工作任務為導向，從培養學生的職業品格出發，以培養法律工作者的專業技能為落腳點，設計了突出法律工作職業崗位技能繫統化的項目內容和課程體繫。本教材編寫體例融合了民事訴訟實務“教、學、做”的“工學結合”情境，按照工作進程設置項內容，以典型案例為載體，對應學習內容來設計教學過程，全面培養和訓練法律工作者的職業崗位能力，充分體現了理論必需性、職業針對性的高職教育理念。

本教材內容分為十一個，各根據“知識目標”和“能力目標”的培養要求，通過典型案例，導 “應知”的“相關知識”和“應會”的“工作任務”，並明確了模擬訓練要求和步驟，旨在培養和訓練法律工作者的職業崗位能力。同時，在還設計了“思考題”，以啟發和激勵學生學習的主動性和積極性，檢驗學習效果。本教材不僅能滿足警官職業學院的教學需要，還可作為司法從業人員的培訓教材以及其他類型職業學校、高等專科、成人高等學校法學及相關專業的實用教材，也可供廣大法律愛好者自學之用。

本書由鄧岩任主編，吳曉蘋、歐滔任副主編，李雪松、梁瀚勻參編。具體寫作及分工如下（以撰寫章節先後為序）：

鄧岩：、二、三、五

梁瀚勻：

歐滔：第六

吳曉蘋：第七

李雪松：第

在教材的立項、編寫過程中，得到了廣東司法警官職業學院教材建設工作委員會的大力支持和幫助，對具體編寫工作給予了熱情指導並提出了寶貴意見。謹此，表示由衷的感謝！為圓滿完成教材的編寫工作，作者參閱和借鋻了有關學者和相關部門的研究成果和文獻資料，對他們表示誠摯的謝忱！

由於編著者水平有限，不足和缺陷在所難免，懇請讀者多提寶貴意見，以便進一步提高教材質量和水平，更好地為警官高等職業教育服務。

教材編寫組

2015年12月8日於廣州龍洞

在線試讀

一、民事糾紛及其解決機制
（一）民事糾紛
民事糾紛，也叫民事爭議，是指平等主體之間發生的，以民事權利義務為內容的法律糾紛，如離婚糾紛、損害賠償糾紛、房屋產權糾紛、合同糾紛、著作權糾紛等。民事糾紛作為法律糾紛的一種，一般來說，是因違反了民事法律規範而引起的。民事主體違反了民事法律義務性規範而侵害了他人的民事權利，由此而產生了以民事權利義務為內容的爭議。民事糾紛與其他法律糾紛相比，具有以下主要特征：
1民事糾紛主體之間的法律地位平等。民事糾紛發生在平等主體的公民之間、法人之間以及公民和法人之間。不論實際地位、身份有何不同，主體在糾紛中始終處於平等地位。
2民事糾紛的內容是對民事權利義務的爭議。即基於平等主體之間的財產關繫和人身關繫發生的爭議，如果超出了這個範圍就不屬於民事糾紛。
3民事糾紛的可處分性。這是因為民事糾紛是有關私法的爭議，而私法的基本原則是當事人“自治”，所以糾紛主體依法擁有對發生糾紛的民事權益的處分權。當然，這主要針對有關財產關繫的民事糾紛而言的，有關人身關繫的民事糾紛多不具有可處分性。
根據民事糾紛的內容，可將其分為：有關財產關繫的民事糾紛和有關人身關繫的民事糾紛。事實上，這兩種糾紛往往是交相並存的：財產關繫和人身關繫的民事糾紛的發生往往互為前提；有些民事權利，如繼承權、股東權等兼有財產和人身的性質，由此而發生的民事糾紛則兼有財產和人身的性質。
(二）民事糾紛的處理機制
人們在社會生活中，難免會發生各種民事糾紛，這些民事糾紛若不能得到妥善解決，不僅會損害當事人合法的民事權益，而且可能波及第三者甚至影響社會的安定。因此，各國都很重視民事糾紛的解決並建立了相應的處理民事糾紛的制度。根據解決民事糾紛的制度和方法的不同性質和特點，以及它們對解決民事糾紛的不同作用，可以將民事糾紛的處理機制分為三種，即自力救濟、社會救濟和公力救濟。
1自力救濟。
自力救濟包括自決與和解。它是指糾紛主體依靠自身力量解決糾紛，以達到維護自己的權益。自決是指糾紛主體一方憑借自己的力量使對方服從。和解是指雙方互相妥協和讓步。兩者共同點是，都依靠自我的力量來解決爭議，無需第三方的參與。
2社會救濟。一、民事糾紛及其解決機制

（一）民事糾紛

民事糾紛，也叫民事爭議，是指平等主體之間發生的，以民事權利義務為內容的法律糾紛，如離婚糾紛、損害賠償糾紛、房屋產權糾紛、合同糾紛、著作權糾紛等。民事糾紛作為法律糾紛的一種，一般來說，是因違反了民事法律規範而引起的。民事主體違反了民事法律義務性規範而侵害了他人的民事權利，由此而產生了以民事權利義務為內容的爭議。民事糾紛與其他法律糾紛相比，具有以下主要特征：

1民事糾紛主體之間的法律地位平等。民事糾紛發生在平等主體的公民之間、法人之間以及公民和法人之間。不論實際地位、身份有何不同，主體在糾紛中始終處於平等地位。

2民事糾紛的內容是對民事權利義務的爭議。即基於平等主體之間的財產關繫和人身關繫發生的爭議，如果超出了這個範圍就不屬於民事糾紛。

3民事糾紛的可處分性。這是因為民事糾紛是有關私法的爭議，而私法的基本原則是當事人“自治”，所以糾紛主體依法擁有對發生糾紛的民事權益的處分權。當然，這主要針對有關財產關繫的民事糾紛而言的，有關人身關繫的民事糾紛多不具有可處分性。

根據民事糾紛的內容，可將其分為：有關財產關繫的民事糾紛和有關人身關繫的民事糾紛。事實上，這兩種糾紛往往是交相並存的：財產關繫和人身關繫的民事糾紛的發生往往互為前提；有些民事權利，如繼承權、股東權等兼有財產和人身的性質，由此而發生的民事糾紛則兼有財產和人身的性質。

(二）民事糾紛的處理機制

人們在社會生活中，難免會發生各種民事糾紛，這些民事糾紛若不能得到妥善解決，不僅會損害當事人合法的民事權益，而且可能波及第三者甚至影響社會的安定。因此，各國都很重視民事糾紛的解決並建立了相應的處理民事糾紛的制度。根據解決民事糾紛的制度和方法的不同性質和特點，以及它們對解決民事糾紛的不同作用，可以將民事糾紛的處理機制分為三種，即自力救濟、社會救濟和公力救濟。

1自力救濟。

自力救濟包括自決與和解。它是指糾紛主體依靠自身力量解決糾紛，以達到維護自己的權益。自決是指糾紛主體一方憑借自己的力量使對方服從。和解是指雙方互相妥協和讓步。兩者共同點是，都依靠自我的力量來解決爭議，無需第三方的參與。

2社會救濟。

社會救濟包括調解（訴訟外調解）和仲裁。它是隻依靠社會力量處理民事糾紛的一種機制。

調解是由第三者(調解機構或調解人)出面對糾紛的雙方當事人進行調停說和，用一定的法律規範和道德規範勸導衝突雙方，促使他們在互諒互讓的基礎上達成解決糾紛的協議。調解協議不具有法律上的強制力，但具有合同意義上的效力。

仲裁是由雙方當事人選定的仲裁機構對糾紛進行審理並作出裁決。仲裁不同於調解，仲裁裁決具有法律上的強制力。但是，仲裁與調解一樣，也是以雙方當事人的自願為前提條件的，隻有糾紛的雙方達成仲裁協議，並一致同意將糾紛交付裁決，仲裁纔能夠開始。

3公力救濟。

公力救濟是指通過國家機關解決民事糾紛。主要有兩種途徑，一是行政裁決，二是民事訴訟。

行政裁決是指由法律規定的行政機關主持解決相關的民事糾紛。糾紛當事人對行政裁決不服的，可以依法提起民事訴訟。適用行政裁決的民事糾紛包括：①食品衛生、藥品管理、環境保護、醫療衛生、產品質量、社會福利等方面的侵權損害賠償糾紛；②土地、草原、水流、灘塗、礦產等自然資源的權屬爭議；③勞動工資、經濟補償糾紛等。

民事訴訟是法院在當事人和其他訴訟參與人的參加下，以審理、判決、執行等方式解決民事糾紛的活動，是利用國家公權力解決糾紛的一種權威也為有效的機制，具有國家強制性和嚴格的規範性等特點。

二、民事訴訟

民事訴訟是指法院在當事人和其他訴訟參與人的參加下，以審理、判決、執行等方式解決民事糾紛的活動，以及由這些活動產生的各種訴訟關繫的總和。民事訴訟動態地表現為法院、當事人及其他訴訟參與人進行的各種訴訟活動，靜態地表現為在訴訟活動中產生的訴訟關繫。

民事訴訟與調解、仲裁這些訴訟外解決民事糾紛的方式不同，也區別於行政訴訟和刑事訴訟，具有以下特征：

1民事訴訟具有公權性。

民事訴訟是以司法方式解決平等主體之間的糾紛，由法院代表國家行使審判權解決民事爭議。它既不同於群眾自治組織性質的人民調解委員會以調解方式解決糾紛，也不同於由民間性質的仲裁委員會以仲裁方式解決糾紛。

2民事訴訟具有強制性。

強制性是公權力的重要屬性。民事訴訟的強制性既表現在案件的受理上，又反映在裁判的執行上。調解、仲裁均建立在當事人自願的基礎上，隻要有一方不願意選擇上述方式解決爭議，調解、仲裁就無從進行。民事訴訟則不同，隻要原告起訴符合民事訴訟法規定的條件，無論被告是否願意，訴訟均會發生。訴訟外調解協議的履行依賴於當事人的自覺，不具有強制力；法院裁判則不同，當事人不自動履行生效裁判所確定的義務，法院可以依法強制執行。

3民事訴訟具有程序性。

民事訴訟是依照法定程序進行的訴訟活動，無論是法院還是當事人和其他訴訟參與人，都需要按照民事訴訟法設定的程序實施訴訟行為，違反訴訟程序常常會引起一定的法律後果，如法院的裁判被上級法院撤銷，當事人失去為某種訴訟行為的權利等。訴訟外解決民事糾紛的方式程序性較弱，人民調解沒有嚴格的程序規則，仲裁雖然也需要按預先設定的程序進行，但其程序相當靈活，當事人對程序的選擇權也較大。

4民事訴訟的訴訟標的是發生爭議的民事法律關繫。

民事法律關繫是法律確認的權利主體對人或物的關繫，這種關繫的內容為民事權利和民事義務。民事義務的不履行或者不適當履行，必然引起爭議，發生糾紛，當一方當事人把它訴諸司法解決，就成了民事訴訟。而民事訴訟要解決的，正是發生爭議的民事法律關繫是否存在，以及權利義務如何的問題。從這個意義上講，發生爭議的民事法律關繫是民事訴訟的訴訟標的。這一特點是民事訴訟區別於行政訴訟和刑事訴訟的顯著標志。

三、民事訴訟法

（一）民事訴訟法的含義

民事訴訟法，是指調整法院和訴訟參與人的各種訴訟活動以及由此產生的各種訴訟關繫的法律規範的總稱。民事訴訟法調整的對像：一是法院、當事人和其他訴訟參與人的訴訟活動，二是從訴訟活動中產生的各種關繫。民事訴訟法有狹義和廣義之分。

狹義的民事訴訟法專指民事訴訟法典，我國現行的民事訴訟法典是1991年4月9日頒布實施的《中華人民共和國民事訴訟法》。2007年10月28日全國人民代表大會常務委員會對《中華人民共和國民事訴訟法》進行了次修正，修正後的《中華人民共和國民事訴訟法》自2008年4月1日起施行。2012年8月31日全國人民代表大會常務委員會對《中華人民共和國民事訴訟法》進行了第二次修正，修正後的《中華人民共和國民事訴訟法》自2013年1月1日起施行。

廣義的民事訴訟法，不僅包括民事訴訟法典，而且還包括憲法、其他法律、法規中有關民事訴訟的規範，以及人民法院在適用民事訴訟法過程中作出的司法解釋。這些司法解釋通過兩種方式表現出來:一是綜合性解釋，如《人民法院關於適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》(以下簡稱《關於適用民訴法的解釋》)、《人民法院關於民事經濟審判方式改革問題的若干規定》（以下簡稱《民經審判方式改革規定》）；二是針對高級人民法院就個案請示所作的批復，如《關於人民法院是否受理因郵電部門電報稽延糾紛提起訴訟問題的批復》。這些司法解釋是民事訴訟法條文的具體化，針對性強，經常適用。但司法解釋不能與法律、法規相抵觸，與法律、法規衝突時，應當適用法律、法規。

（二）民事訴訟法的性質

1民事訴訟法是基本法。就民事訴訟法在我國法律體繫中的地位而言，它屬於基本法律，其效力僅低於憲法。按照我國立法法的規定，民事訴訟法典的立法權屬於全國人民代表大會。

2民事訴訟法是部門法。從民事訴訟法調整的社會關繫看，它調整的是民事訴訟關繫，是社會關繫中具有自身特點的一類社會關繫，這決定了民事訴訟法能夠成為一個獨立的法律部門。

3民事訴訟法是程序法。從民事訴訟法的內容看，它規定的主要是程序問題，除總則外，民事訴訟法規定了審程序、第二審程序、審判監督程序、特別程序、督促程序、公示催告程序、執行程序等。民事訴訟法在主要規定訴訟程序的同時，它還規定了一些同民事訴訟相關的非訟程序。

（三）民事訴訟法的效力

民事訴訟法的效力，是指民事訴訟法在何時何地對何人何事具有法律約束力。

1時間效力。

民事訴訟法的時間效力，是指民事訴訟法在什麼時間範圍內具有效力，包括民事訴訟法何時生效、何時失效，以及對民事訴訟法生效前的民事案件是否具有溯及力等事項。經第十一屆全國人民代表大會常務委員會第二十八次會議通過的新修正的《中華人民共和國民事訴訟法》，自2013年1月1日起施行。

民事訴訟法有溯及既往的效力。即現行民事訴訟法生效後，法院無論是審理生效前受理的案件，還是審理生效後受理的案件，均應適用新法；但新法生效前已適用舊法進行的尚未終結的程序活動依然有效。

2空間效力。

民事訴訟法的空間效力，是指民事訴訟法適用的地域範圍。我國《民事訴訟法》第4條規定：“凡在中華人民共和國領域內進行民事訴訟，必須遵守本法。”該條規定指明了我國民事訴訟法的空間效力，包括中華人民共和國整個領域，即我國的領土、領空、領海以及領土的延伸部分，如我國駐外使領館、航行或停泊於國外或公海上的我國飛行器或船舶等。

另外，香港、澳門和臺灣雖是中國領土不可分割的組成部分，但由於歷史和現實的原因，民事訴訟法在香港、澳門和臺灣不發生法律效力。

我國《民事訴訟法》第16條規定，民族自治地方的人民代表大會為貫徹實施民事訴訟法而制定的變通或補充規定，僅適用於該民族自治區域。

3對人效力。民事訴訟法對人效力，是指民事訴訟法對什麼人生效，即適用於哪些人。我國《民事訴訟法》第4條規定：“凡在中華人民共和國領域內進行民事訴訟，必須遵守本法。”也就是說，無論何人，隻要在中華人民共和國領域內進行民事訴訟活動，就必須遵守我國《民事訴訟法》。具體講，我國《民事訴訟法》適用於下列人員：①我國的公民、法人和其他組織；②申請在我國進行民事訴訟的外國人、無國籍人以及外國企業和組織。

我國《民事訴訟法》第261條規定，對享有外交特權與豁免的外國人、外國組織或國際組織提起的民事訴訟，應當依照我國有關法律和我國締結或參加的國際條約的規定辦理。

4對事效力。民事訴訟法對事效力，是指人民法院依照民事訴訟法審理的民事案件的範圍。我國《民事訴訟法》第3條規定：“人民法院受理公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們相互之間因財產關繫和人身關繫提起民事訴訟，適用本法的規定。” 人民法院審理案件的具體範圍在後面的法院主管制度中闡明。

商品搜索

商品分类

【醫學】

【各大出版社】