了得網法律_公司法律評論2018年卷

編輯推薦

公司法律評論2018年卷沿襲了以往各欄目的特色，其中，年度法制報告和理論綜述欄目對2017年我國法制建設進程做了比較全面的梳理。本卷重點關注的議題有：證照分離改革相關法律問題研究、論自我交易的公司法規制、論我國非公眾公司員工持股計劃發行中的“200人”難題之破解、破產重整計劃的利益衡平研究等。域外法制欄目著重介紹了英國金融行為監管局監管沙盒經驗報告、新加坡金融管理局數字代幣發行指南，相關內容對我國金融監管的制度建設有較好的借鋻意義。案件聚焦欄目是對2017年中國資本市場*影響力的幾大案件所做的評析，從這些案件中可以看到現行法律制度與實務中存在的問題，有助於法律制度的進一步完善。

內容簡介

本卷分為年度法制報告、商事制度改革、公司法制、證券法制、破產法制、域外法制、理論綜述、公司法律論壇、案件聚焦等欄目。年度法制報告對2017年中國證券市場法制化的發展進程作全面的回顧。理論綜述部分對2017年公司法理論、證券法理論、破產法理論的*研究狀況做詳細的綜述。公司法制、證券法制、破產法制部分著重對當前經濟發展中所遇到的理論問題和實際問題進行探討。域外法制部分是對國外法律制度做針對性介紹。案件聚焦則對2017年中國證券市場中的重要案件進行剖析。

作者簡介

顧功耘，華東政法大學副校長、教授、博士生導師，華東政法大學經濟法律研究院院長，經濟法研究中心主任。研究方向：經濟法、商法，其中經濟法的研究重點為經濟法基礎理論和國有經濟法律制度，商法的研究重點為公司法和證券法。

年度法制報告
2017年中國證券市場法制研究報告胡改蓉鮑彩慧3

商事制度改革
證照分離改革相關法律問題研究顧功耘等23

公司法制
論自我交易的公司法規制馮曦53
公司商業機會保護義務主體研究劉霄鵬67
論我國董事責任限制制度的建構
——以董事違背信義義務的責任為視角武彬78
雙重股權架構下投資者權益保護研究楊宏芹汪辰光93

證券法制

年度法制報告

2017年中國證券市場法制研究報告胡改蓉鮑彩慧3

商事制度改革

證照分離改革相關法律問題研究顧功耘等23

公司法制

論自我交易的公司法規制馮曦53

公司商業機會保護義務主體研究劉霄鵬67

論我國董事責任限制制度的建構

——以董事違背信義義務的責任為視角武彬78

雙重股權架構下投資者權益保護研究楊宏芹汪辰光93

證券法制

論我國非公眾公司員工持股計劃發行中的“200人”難題之破解

——以美國員工薪酬福利計劃注冊豁免制度為借鋻劉宏光103

我國上市公司要約收購的監管制度研究袁鈺菲121

目標公司防御決定模式的本土化思考冀希132

破產法制

從“變價分配”到“管理經營”：破產財產處分概念辨析郭靖祎143

破產重整計劃的利益衡平研究

——兼議我國破產重整計劃強制批準制度的完善尤冰寧151

域外法制

英國金融行為監管局監管沙盒經驗報告鄭雅譯171

新加坡金融管理局數字代幣發行指南楊益章譯183

紐約證券交易所上市規則之修訂李留蓉譯190

美國金融機構客戶實益所有權報備規則分析邢梅199

理論綜述

2017年中國公司法理論研究綜述丁銳209

2017年中國證券法理論研究綜述彭煒玉227

2017年中國破產法理論研究綜述耿啟幸241

公司法律論壇

2017年公司法律論壇會議紀要辛雨靈259

案件聚焦

2017年中國資本市場影響力案件評析

“滬港通”跨境操縱案的“新”與“舊”

——“唐漢博跨境操縱小商品城案”的法律分析黃雨露281

解構51倍杠杆收購的“空手套白狼”

——“龍薇傳媒收購萬家文化案”的法律分析趙敏289

郎顧之爭：國退民進中的“問題與主義”

——“顧雛軍案”的法律分析江彬296

任性信批的違規代價

——“寶利國際自願信披案”的法律分析徐俊304

任性信批下的大股東違規減持

——“山東墨龍案”的法律分析趙晨芳311

市值管理還是操縱股價？

——“恆康醫療操縱股價案”的法律分析臧懌319

信息披露中的“1001項議案”鬧劇

——“ST慧球違規披露案”的法律分析謝麗媛328

證券支持訴訟“破冰”

——“匹凸匹公司虛假陳述案”的法律分析陳一新335

CONTENTS

Annual Legal Report

Annual Legal Report on Chinese Securities Market in 2017

Hu GairongBao Caihui

Business System Reform

Research on Legal Issues of The Separation of Operating Permits and Business Licenses

Gu Gongyun et al.

Company Legality

Corporation Law Regulation of Selfdealing

Feng Xi

The Subject Research of Corporate Business Opportunity Protection Obligation

Liu Xiaopeng

The Establishment of the Limitation of Liability for Directors Fiduciary Duty in China

Wu Bin

The Protection of Investors Rights and Interests under Dualclass Share Structure

Yang HongqinWang Chenguang

Securities Legality

The Solution to “200people” Problem of ESOP in Privateowned Companies in China:

With Reference to American Employee Salary and

Benefits Plan Registration Exemption System

Liu Hongguang

103

Research on the Regulatory System of Tender Offer in China

Yuan Yufei

121

Localization Consideration of the Defense Decision Mode of Target Company

Ji Xi

132

Bankruptcy Legality

From “Conversion and Distribution” to “Management and Operation”:

Concept Definition of the Disposal of Insolvent Assets

Guo Jingyi

143

The Interests Balance of Reorganization Plan: The Improvement of Mandatory

Approval System of Bankruptcy Reorganization in China

You Bingning

151

Foreign Legislation

The Experience Report of FCA Regulatory Sandbox

Translated by Zheng Ya

171

Monetary Authority of Singapore: A Guide to Digital Token Offerings

Translated by Yang Yizhang

183

The Amendment to New York Stock Exchange Listing Rules

Translated by Li Liurong

190

Analysis on Report for Filing Rules of Clients Beneficial Ownership of

American Financial Institution

Xing Mei

199

Review

A Review of Studies on Chinese Company Law in 2017

Ding Rui

209

A Review of Studies on Chinese Securities Law in 2017

Peng Weiyu

227

A Review of Studies on Chinese Bankruptcy Law in 2017

Geng Qixing

241

Forum on Company Law

A Summary of Company Law Forum in 2017

Xin Yuling

259

Case Study

Review of Topeight Most Wellknown Cases in Chinas Securities Market in 2017

前言

2017年中國資本市場上市新股創造了歷史，被稱為“IPO之年”。這與2017年中國證監會發行審核委員會制度的改革密切相關。發行審核委員會具體規則的修訂，一方面提升了發行審核的效率,有效緩解了A股市場大批企業排隊的“堰塞湖”現像；另一方面，也確立了發行審核趨嚴的態勢，彰顯了中國證監會發審委在提升審核速度的同時嚴把質量關的決心。此外，在監管全面趨嚴的大背景下，證券發行和交易規則、上市公司行為規範、多層次資本市場體繫建設也得到了不斷發展，對維護公開、公平、公正的證券市場，防控風險起到了積極作用。開篇《2017年中國證券市場法制研究報告》對此進行了詳細梳理和解讀。
近年來，塑造良好的營商環境一直是我國政府努力的方向。如何通過“簡政放權”來優化企業設立制度是商事制度改革的重要內容。本卷新設商事制度改革欄目特別收錄了《證照分離改革相關法律問題研究》的課題成果，深入剖析了商事企業主體資格與營業資格分離之必要，並就當前我國各地政府正在探索的證照分離改革措施進行分析，對改革後如何強化事中事後監管予以了深度思考。相信這一研究成果對推進我國商事登記制度改革能夠起到良好的理論支撐作用。

近年來，塑造良好的營商環境一直是我國政府努力的方向。如何通過“簡政放權”來優化企業設立制度是商事制度改革的重要內容。本卷新設商事制度改革欄目特別收錄了《證照分離改革相關法律問題研究》的課題成果，深入剖析了商事企業主體資格與營業資格分離之必要，並就當前我國各地政府正在探索的證照分離改革措施進行分析，對改革後如何強化事中事後監管予以了深度思考。相信這一研究成果對推進我國商事登記制度改革能夠起到良好的理論支撐作用。

在學界對公司法的研究中，董事、高管的信義義務始終是一個焦點。如何通過法律制度的約束來降低代理成本，規範董事、高管的忠實義務和勤勉義務是立法者必須考慮的關鍵問題。對此，馮曦博士就自我交易制度、劉霄鵬博士就商業機會的義務主體制度分別展開了深入研究。與此同時，法律作為一種利益平衡機制，一方面應強化責任，另一方面也應確立合理的責任免除情形，武彬博士結合境內實踐和域外經驗對董事責任的限制制度進行了有益的探討。這些研究成果對發展和完善我國公司法起到了良好的推進作用。

在當今中國資本市場股票發行核準制的體制下，上市公司殼資源稀缺。近年來，上市公司控制權市場的參與主體及獲利模式發生變化，市場交易活躍，控制權變更及投資者舉牌行為頻繁，要約收購案例增多。如何對這些要約收購行為進行有力監管，同時，如何規範被收購目標公司的反收購決策權，都是學界和實務界所關心的熱點問題。本卷證券法制欄目中，袁鈺菲博士對此展開探討。除收購制度外，長期以來，困擾實務界的“200人”公開發行問題也特別值得關注，特別是在實施員工持股計劃的非公眾公司更是如此。如何協調非公眾公司與“200人”員工持股計劃之間的矛盾？劉宏光博士以美國員工薪酬福利計劃注冊豁免制度為參考，給我們提出了解決路徑。

一個健全的市場，應當是資源有進有出的流動性市場。破產制度作為市場失敗主體退出的重要途徑之一，能夠推動市場生態的調節和恢復。然而《企業破產法》在我國實施的20多年間，並未發揮其應有效用，特別是在推動市場資源從失敗的市場參與者手中返回市場、參與流轉、優化配置等方面，破產法實施效果顯得十分有限。為此郭靖祎博士提出了破產財產處分的理念轉變，即從“變價分配”到“管理經營”，這一研究思路和視角富有建設性。為了更好地實現資源優化配置，破產重整在實踐中也被寄予厚望。然而，重整計劃的實施必然牽涉多方利益主體，當法官面臨重整計劃的強制批準時，如何平衡各種利益關繫，需要一定的智慧。對此，曾有豐富審判經驗的尤冰寧博士提出了自己的思考。

在金融領域，以監管沙盒為代表的新型監管措施和以數字代幣發行為表現的科技金融活動日益受到實務界和學界的關注。面臨這些新問題，域外相對成熟的制度經驗尤其值得我們參考與借鋻。為此，本卷域外法制欄目特別組織翻譯了《英國金融行為監管局監管沙盒經驗報告》和《新加坡金融管理局數字代幣發行指南》，以期為更多學者的縱深化研究提供一手資料。

2017年的資本市場同樣出現了諸多典型性案件，讓立法者、執法者和司法者不斷反思現行制度存在的問題。龍薇傳媒利用51倍高杠杆率蛇吞像式地並購萬家文化，ST慧球制造的“1001項議案”鬧劇，恆康醫療對市值管理與操縱市場的混淆視聽，山東墨龍任性信息披露下掩蓋的大股東違規減持等，無不暴露了我國資本市場中證券法、公司法的制度缺漏和監管層監管方式、監管手段的匱乏。對這些案件的學術分析，有利於我們反思和檢討現行制度的不足，尋求制度的完善方向。

《公司法律評論》的出版，希望將代表性的研究成果展現給大家，以感謝各位讀者多年來對本書的支持和厚愛。這是我們的初心，也是我們始終堅持的方向！

顧功耘2018年11月

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