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  • 論程序自然法/文化繫列/博士文叢
    該商品所屬分類:法律 -> 法學理論
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    441-640
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    276-400
    【介質】 book
    【ISBN】9787308151368
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    內容介紹



    • 出版社:浙江大學
    • ISBN:9787308151368
    • 作者:麻美英
    • 頁數:292
    • 出版日期:2015-09-01
    • 印刷日期:2015-09-01
    • 包裝:平裝
    • 開本:16開
    • 版次:1
    • 印次:1
    • 字數:335千字
    • 程序自然法是一種由各種法律秩序形式內在要求
      所構成的“制度自然法”,也是一種方法意義上的“
      技術自然法”。程序自然法的提出是一種自覺克服傳
      統自然法與法律實證主義對法治實踐所產生的消極影
      響的理論努力,也是一種回應現代法治所面臨的現實
      困境的理論努力。麻美英著的《論程序自然法》嘗試
      通過繫統闡述程序自然法提出的背景、具體要求以及
      實踐運用,對程序自然法有較為全面和準確的認識,
      並希望借此推動富勒法律思想在解決現代法治實踐難
      題中應具有的作用。
      本書主要由四部分構成:緒論、程序自然提出的
      理論背景和實踐基礎、程序自然法的證成——一種超
      越自然法與實證主義的努力、程序自然法的實踐形態
      和司法運用。緒論闡明了選題的意義、研究的方法和
      本書的結構,並簡要回顧了相關的理論研究。第二部
      分包括第二、三章。第二章分析了法治作為一種社會
      治理模式必然要存在的人類理性與權力意志、理想與
      現實、良法之治與惡法之治的兩難,解決法治難題的
      傳統自然法與實證主義兩種理論視角及各自存在的問
      題。第三章梳理了法治歷史上兩大主要法律傳統——
      羅馬法與英國普通法——解決法治難題的實踐努力以
      及所取得的成就,以及美國憲政作為現代法治典範其
      在形成和適用正當過程原理中體現出的程序自然法內
      涵。第三部分包括第四、五、六章。第四章主要闡釋
      了傳統自然法遭受批判和誤解以及富勒回歸自然法立
      場的理論上的考慮;第五章著重分析了富勒重新訴諸
      自然法立場在實踐上的問題意識、其理論主張與實證
      主義立場之間的根本分歧以及由此引發的論戰;第六
      章詳盡論述了富勒如何以其秩序原理的思想成功地超
      越了傳統自然法與實證主義的對立,並形成了具有方
      法論意義的程序自然法。第四部分解釋了程序自然法
      如何能夠作為一種隱含法在法律實踐中具有實際的規
      範作用,並有效地指導和約束立法權和司法權的運行

      最後,本書指出,程序自然法與傳統自然法理論
      一樣,致力於確立一個理性、正義的法律秩序,但並
      不直接討論法律的實質目標。程序自然法,作為一種
      在過程中確定法律目的的方法,不僅可以為疑難案件
      的解決提供了一條可操作的路徑,也為完善和發展既
      有法律提供了一個可參照的理想目標和一套切實可行
      的法律方法。四部分解釋了程序自然法如何能夠作為
      一種隱含法在法律實踐中具有實際的規範作用,並有
      效地指導和約束立法權和司法權的運行。
      最後,本書指出,程序自然法與傳統自然法理論
      一樣,致力於確立一個理性、正義的法律秩序,但並
      不直接討論法律的實質目標。程序自然法,作為一種
      在過程中確定法律目的的方法,不僅可以為疑難案件
      的解決提供了一條可操作的路徑,也為完善和發展既
      有法律提供了一個可參照的理想目標和一套切實可行
      的法律方法。
    • 01 緒 論
      1.1 選題的意義
      1.2 以往研究的簡短回顧
      1.3 研究方法和本書結構
      02 程序自然法提出的理論背景
      2.1 法治的難題
      2.1.1 人類社會為什麼選擇法治——理性社會生活的保障
      2.1.2 法律過程中的權力專橫——人類法治面臨的現實威脅
      2.1.3 法治難題的實質
      2.2 傳統自然法理論的解決方法
      2.2.1 傳統自然法理論的法治觀及其對自然法的尋求
      2.2.2 傳統自然法理論尋求良法的兩種路徑
      2.2.3 自然法方法的特點、困難及其對法治的意義
      2.3 實證主義的解決方法——試圖用科學的方法解決法治難題
      2.3.1 放棄應然、專注實然——實證主義試圖克
      服自然法缺陷的努力
      2.3.2 實證主義方法在解決法治難題上的局限
      03 程序自然法的實踐基礎及富勒的法律觀
      3.1 古羅馬時期的自然法
      3.1.1 羅馬法律中的自然法因素
      3.1.2 萬民法與自然法
      3.1.3 一種特殊的法律自然法
      3.2 普通法中的自然法
      3.2.1 普通法的概念
      3.2.2 由習慣法演變而來的英國普通法
      3.2.3 普通法運行機制中的自然法
      3.3 美國憲法中的正當法律過程
      3.3.1 美國憲法的“正當過程”條款與正當過程原則
      3.3.2 程序性正當法律過程
      3.3.3 實體性正當法律過程
      3.4 法律的實踐軌跡與富勒的法律觀
      3.4.1 法律的雙重性與富勒的綜合法學
      3.4.2 自然法與實在法
      3.4.3 隱含法與成文法
      4 富勒重申自然法的基本立場
      4.1 傳統自然法理論遭受批判的原因
      4.1.1 對自然法理論的全面批判
      4.1.2 自然法理論遭受批判的根本原因
      4.2 可能已經被誤解了的自然法概念
      4.2.1 如何理解自然法的永恆性和可變性
      4.2.2 如何理解自然法與實在法的關繫
      4.3 富勒對自然法立場的肯定——回歸古希臘時期的自然法立場
      4.3.1 自然法相對於實證主義的優越性
      4.3.2 傳統自然法理論的主要價值
      4.3.3 回歸古希臘時期的自然法立場
      05 富勒的問題意識——以自然法立場克服實證主義的缺陷
      5.1 富勒重申實在法體繫的道德基礎和目標
      5.1.1 實證主義的假設
      5.1.2 對法律倫理性的肯定
      5.1.3 法律與道德的關繫
      5.1.4 法律的外在道德與內在道德
      5.2 重新確立法律**的理性基礎
      5.2.1 實證主義另一必然隱含的前提
      5.2.2 法律的理性基礎——法律創制者與公民之間的互惠性
      5.2.3 另一種方式約束法律權力——一種法律創制者的角色道德
      5.2.4 法律與管理性指令的區別
      5.3 哈富論戰的實質
      5.3.1 哈富論戰的三個回合
      5.3.2 法律的基礎:法律,抑或道德
      5.3.3 法律的本質:強制性和社會性
      5.3.4 通向法治的道路:原則分離下的例外結合?還是始終有分有合
      06 富勒的追求:解決法治難題的第三條道路
      6.1 尋求良法的另一種方式
      6.1.1 產生良法的兩個前提
      6.1.2 自然法在良法建構上的局限
      6.1.3 實證主義在良法建構上的局限
      6.1.4 拉德布魯赫對“第三條道路”的探索
      6.2 程序自然法——從法律過程尋求解決法治難題的第三條道路
      6.2.1 分析實證主義與理性自然法的共同缺陷
      6.2.2 幾種主要的秩序原理
      6.2.3 實質自然法與程序自然法
      6.2.4 程序自然法——共同需求原理的形式表達
      6.2.5 程序自然法——一種在法律過程中實現正義的法律方法
      6.3 富勒在何種意義上把自己的理論稱作自然法
      6.3.1 富勒對自己理論立場的定位
      6.3.2 富勒對傳統自然法思想的繼承
      6.3.3 富勒,對傳統自然法的**
      07 程序自然法的實踐形態和司法運用
      7.1 程序自然法的實踐形態
      7.1.1 義務德和願望德:兩個重要的分析概念
      7.1.2 程序自然法的兩種表現形態:義務德和願望德
      7.2 程序自然法的實踐運用
      7.2.1 程序自然法的兩種約束力形式——外在強制力和內在自制力
      7.2.2 合法性原則的實踐運用
      7.2.3 合法性原則在司法實踐中的運用
      7.3 程序自然法的性質及適用範圍
      7.3.1 一個特殊的憲法領域
      7.3.2 程序自然法的性質:法律,抑或道德
      7.3.3 合法性原則的法律性和道德性問題
      7.3.4 程序自然法的適用範圍
      08 結 語

      法治視野中的司法與民意
      裁判與調解的功能差異及其在制度設置上的啟示
      ——以程序自然法為視角
      索 引
      參考文獻
     
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