本書將合同法的基本理論從審判實務的角度予以解構並重新融彙成獨特的辦案思路，同時根據建設工程合同糾紛的特點按照審理程序進行生動而翔實的演繹，是理論與實踐相結合的精華之作。——何紅鋒  南開大學法學院教授、博士生導師

●目錄第一篇概論第一章建設工程合同糾紛案件的特點1.法律關繫復雜2.法律法規及相關規定繁雜3.疑難問題眾多4.技術門檻高5.審理周期長6.案件標的大，訴訟請求多7.無效合同比例高8.服判率低、發改率高第二章法官審理工程案件的心態1.畏難情緒2.不能超審限3.不要被改判或者發回重審4.當事人及時提交證據5.審理進程穩步推進6.被告積極應訴，避免缺席或公告7.訴訟主體越少越好8.事實與爭議焦點盡量清楚、明確9.實事求是，注重實體公平和利益平衡第三章建設工程相關案由概覽1.建設工程合同糾紛2.建設工程施工合同糾紛3.建設工程分包合同糾紛4.裝飾裝修合同糾紛5.建設工程價款優先受償權糾紛6.建設工程勘察、設計、監理合同糾紛7.鐵路修建合同糾紛8.農村建房施工合同糾紛9.其他建設工程合同糾紛案由本篇小結第二篇庭前準備第四章訴訟材料的初步審查1.主體是否適格2.訴訟請求與請求權基礎3.基礎材料是否齊備第五章主管與管轄1.仲裁主管2.專屬管轄3.級別管轄第六章送達1.送達的原則2.送達時的溝通3.送達時的引導4.送達時的自認5.送達時的調解6.送達後的反饋第七章保全1.保全的影響2.保全的基礎材料3.保全的必要性審查4.保全中的實體判斷5.解除保全6.避免保全戰7.保全與管轄權銜接第八章合議庭的組成與分工1.承辦法官的地位和作用2.合議庭的組成3.合議事項4.實質性合議本篇小結第三篇合同靜態審查第九章合同關繫1.請求權基礎分析方法2.堅持合同相對性為原則，突破合同相對性為例外3.是否存在合同關繫的判斷4.有權代表情形下的合同相對人5.表見代理情形下的合同相對人6.掛靠情形下的合同相對人7.指定分包情形下的合同相對人8.多份合同能否一並訴訟第十章合同內容1.合同形式2.常見合同內容審查要點3.招投標合同審查要點4.合同內容矛盾或約定不明5.無合同案件合同內容的查明第十一章合同性質1.合同性質與案由2.名為供貨安裝合同實為建設工程施工合同3.名為買賣合同實為建設工程施工合同4.名為租賃合同實為建設工程分包合同5.名為建設工程勘察合同實為承攬合同6.名為制作安裝合同實為定作合同7.名為建設工程分包合同實為定作合同8.挖機、塔弔等機械臺班費用的性質9.EPC工程中采購設備的合同性質10.名為勞務分包實為建設工程分包合同11.名為內部承包實為掛靠合同12.轉包與掛靠、違法分包的聯繫與區別13.“建設工程”的邊界14.工程建設部分工作與建設工程分包15.合同性質查明的法律效果第十二章合同效力1.合同效力的司法意義2.合同效力與訴訟請求3.建設工程合同無效的十一種類型4.建設工程合同無效後的歸責5.建設工程合同無效的法律效果6.合同效力查明示例7.建設工程合同無效的思考本篇小結第四篇合同動態審查第十三章履行1.未履行2.部分履行3.終止履行4.完工第十四章竣工1.竣工的法律意義2.竣工的程序性事項3.完工/交工/竣工的聯繫與區別4.工程竣工驗收報告5.建設工程竣工驗收備案6.發包人出具的竣工證明7.甩項竣工驗收8.分部分項竣工驗收9.發包人擅自使用10.發包人故意拖延驗收11.總結第十五章應付款（工程造價）1.工程造價的法律意義2.工程造價與工程價款3.常見工程計價方式4.常見工程計價方式識別和運用5.一般情形下的工程造價的舉證6.協商一致達成合議7.自認與確認8.固定總價無變更9.通過已有證據可直接計算10.默示條款的適用11.審價報告12.結算報告13.工程造價司法鋻定14.其他應付款15.項目應付總價款第十六章已付款及應扣款1.常見的已付款2.已付款的舉證簡化3.已付款的其他證明目的4.應扣款5.已付款、應扣款的若干難點6.終極手段第十七章結算款1.工程決算與工程結算2.結算與竣工3.“大結算”與“小結算”4.結算成果5.結算三種結果6.結算協議無效或者可撤銷7.結算款的拒付抗辯8.結算的法律意義9.財政審計結論與工程結算10.結算協議的管轄問題本篇小結第五篇審理程序第十八章庭前會議1.程序性事項2.起訴與答辯3.舉證4.質證5.補充證據6.處理反訴7.決定是否啟動司法鋻定8.庭前會議示例第十九章調查取證1.相關依據2.當事人申請調查取證3.依職權調查取證4.調查取證應注意的問題第二十章釋明1.釋明權的一般含義2.程序性事項的釋明3.訴訟請求及法律問題的釋明4.事實和證據問題的釋明5.裁判的釋明6.建設工程合同案件中應充分重視釋明權第二十一章現場勘驗1.現場勘驗的目的2.現場勘驗的必要性3.現場勘驗的時間4.現場勘驗的組織與協調5.現場勘驗筆錄第二十二章開庭審理1.排庭2.閱卷並制定庭審提綱3.開庭準備4.法庭調查5.法庭辯論6.最後意見7.詢問調解意願8.當庭宣判9.下一步安排及處理10.庭審次序的優化第二十三章庭審二次架構1.無爭議事實的歸納和確認2.爭議焦點的明確和修正3.爭議焦點充分調查和辯論4.爭議焦點與無爭議事實的轉化5.訴訟請求與請求權基礎的二次審查本篇小結第六篇審後程序第二十四章案件決斷1.是否有望撤訴2.是否有望調解3.判決是否難以回避4.先行判決5.多手準備6.宣判的確定第二十五章調解1.調解的原則2.調解的時機3.調解的方法4.調解的技巧5.調解中防範虛假訴訟6.特殊群體的調解7.調解書的履行第二十六章民事判決書的制作與改進1.民事判決書的結構2.當事人意見歸納不足3.證據列舉煩冗4.事實認定錯漏5.爭議焦點歸納不準確6.論證說理不清7.提高民事判決書質量的建議8.對起訴狀與證據清單的反思本篇小結第七篇工程造價鋻定第二十七章司法鋻定的法律意義1.鋻定意見是法定證據種類之一2.鋻定意見多是間接證據3.其他對外委托事項4.與工程案件有關的其他鋻定5.鋻定意見的證明力6.鋻定不能第二十八章工程造價鋻定流程1.鋻定的啟動2.鋻定的委托3.鋻定的實施4.出具鋻定意見書5.若干程序性問題6.若干實體性問題本篇小結第八篇工程質量、工期審理路徑第二十九章工程質量問題概述1.工程質量缺陷2.工程質量通病3.工程質量事故4.工程質量問題的五個維度5.顯性質量問題與隱性質量問題6.工程質量與造價、工期第三十章工程質量案件初步審理1.請求權基礎的分類和初步證據2.組織質證並認證3.決定案件審理方向第三十一章工程質量鋻定1.啟動鋻定2.鋻定的委托3.鋻定的實施4.鋻定意見書5.鋻定後的決斷第三十二章修復方案及其造價1.設計單位的獨特地位2.不是鋻定似鋻定3.修復方案的司法鋻定4.修復方案的審查5.修復方案的造價鋻定6.三種不同工程質量鋻定典型案例第三十三章工期1.工期相關概念2.工期對工程造價、質量等的影響3.工期爭議的舉證4.工期鋻定的現狀5.工期鋻定的必要性審查6.工期鋻定不能的處理方式7.費用索賠本篇小結第九篇特殊、疑難案件審理思路第三十四章建設工程價款優先受償權1.優先權不應調解確認2.優先權的權利主體3.不宜折價、拍賣的工程4.工程質量合格是優先權行使的前提5.優先權行使的範圍6.優先權行使的期限7.優先權請求的主文表達方式第三十五章實際施工人1.實際施工人的基本解讀2.現實的濫觴3.審理思路4.關於實際施工人制度的思考第三十六章工程總承包1.工程總承包的基本解讀2.工程總承包模式的分類3.審理工程總承包案件應當注意的要點第三十七章若干審理技巧與方法1.審慎應對相反陳述 2.善用推定規則3.找出反常行為的合理解釋4.樸素的價值判斷和利益平衡觀第三十八章如何提高案件審理效率1.四個基本維度2.各方主體緊密配合3.暢通溝通渠道4.可視化的應用5.加強知識和經驗積累第三十九審理思路的再演繹1.審理思路的邏輯論證2.審理思路向代理思路演化3.對其他合同類案件的啟示第四十章建設工程合同糾紛案件二審1.初步審查2.閱卷3.庭前會議4.二審庭審5.一、二審法官之間的交流6.二審決斷7.二審調解8.二審維持9.二審改判10.發回重審本篇小結第十篇仲裁第四十一章工程案件仲裁1.終局性2.私密性3.專業性4.規避訴訟管轄5.自由裁量權更大6.“一攬子”解決第四十二章加強工程案件仲裁的思考1.全面提高建設工程案件仲裁的質量2.樹立獨特而有公信力的建設工程仲裁品牌3.加強溝通交流獲得支持本篇小結結語什麼樣是好律師與好法官？附錄優選人民法院關於審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）優選人民法院關於審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋建設工程施工合同糾紛鋻定指引致謝

《解構與重塑：建設工程合同糾紛審判思維與方法》的亮點有以下三個：一是將工程價款爭議案件分為靜態審查與動態審查的九個步驟，各步驟之間存在嚴密的邏輯遞進關繫，所有案件均可通過該方法予以肢解、拆分並分別審查、釐清思路，此為筆者所原創並力推的經典之處；二是結合《建設工程司法解釋（二）》，在有關工程造價、質量、工期司法鋻定的運用上，既總結既有規則，又有所創新和完善，側重於實踐可操作性，對提高司法鋻定的質量和效率有所裨益；三是接近以法官作為裁判者的視角，從收案、審案、斷案的自然流程角度考慮案件，每個步驟既結合民事訴訟法等程序法的規範操作，又針對建設工程合同糾紛的特殊性作了一些簡化、優化以及擴充，完整呈現程序法如何為具體的部門法所服務。

周利明著 著

序 法律在於經驗，而不在於邏輯。傳統的法學教育，側重於理論知識、體繫結構的學習，盡管存在社會實踐、暑期實習等要求，實踐性仍然是法學院學生的短板。當畢業之後進入法院走上審判崗位時，特別容易感到知識積累的匱乏和社會經驗的不足。因而，需要將理論和實踐結合起來，將書本上的知識與司法辦案結合起來，提高法官的辦案能力。這一關很重要，成功實現結合者，就會很快適應審判工作的需要；不能夠實現結合者，就會產生理論和實踐脫節，書本和審判脫節，不能適應審判工作的需要。就多數法官而言，都能夠成功通過這一關的考驗，成為一名合格的法官。    在人民法院受理的合同類案件中，比較難的是建設工程合同糾紛案件的法律適用問題。問題在於，這種案件有技術性強、工程術語繁多、法律關繫復雜等特點，即使能夠將理論和實踐緊密結合的法官，也會存在較大的困惑。建設工程施工及結算的全過程、常見工程計等