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  • 法史新裁:民族與歷史視野中的法律
    該商品所屬分類:圖書 -> 中國社會科學出版社
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    【作者】 陶鐘靈 
    【出版社】中國社會科學出版社 
    【ISBN】9787516197646
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    內容介紹



    出版社:中國社會科學出版社
    ISBN:9787516197646
    版次:1

    商品編碼:12107029
    品牌:中國社會科學出版社
    包裝:平裝

    開本:16開
    出版時間:2016-12-01
    用紙:膠版紙

    頁數:236
    字數:216000
    正文語種:中文

    作者:陶鐘靈

        
        
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    內容簡介

    《法史新裁:民族與歷史視野中的法律》從“什麼是法律史”這一問題出發,首先概述法律史的研究路徑和研究方法,然後分別從四個研究方向做具體研究:一、中國傳統法律文化,有六個論題:前三個論題以中國文化經典《詩經》為材料,探究其中的法意及影響、禮法文化生成過程以及漢代“以《詩》論法”和情、理、法思維模式在解決爭端中的作用。後三個論題研究中國古代和諧社會的法律控制機制,解讀清末預備立憲,闡釋七言古詩《法史詠》。二、中國少數民族法律文化,有三個論題:對清代貴州錦屏林木交易習慣和林業契約進行法經濟學分析,闡述貴州布依族的婚俗與禁忌,探討中國民族法律文化的價值取向與研究方法。三、西方法律文化,有三個論題:探討美國憲法的生成背景,論述從社會到國家的憲政生成模式,對西方自然法學歷史嬗變進行評述。四、比較法律文化,有兩個論題:闡述正義與和諧構成憲法的價值基礎,通過比較研究探討西憲理論與法家學說。

    作者簡介

    陶鐘靈,雲南昆明人,法學三級教授。西南政法大學法律史專業研究生畢業,法學碩士;中國人民大學青年骨干訪問學者。1995年至今,在貴州財經大學從事法學教學和研究工作。承擔研究生《法理學》,本科生《中國法制史》、《法律英語》等7門課程。在期刊《法學研究》、《詩刊》,雙核心期刊《求是學刊》、《思想戰線》等以及其他省(部)級期刊發表學術論文和詩詞作品40餘篇,主持或參與課題多項,主編或參編專著2部,榮獲貴州省哲社優秀成果獎1項。

    目錄

    第一編 中國傳統法律文化
    詩史法意
    周民族禮法文化的生成
    “以《詩》論法”與“情”、“理”、“法”
    古代和諧社會的法律控制
    預備立憲與法律文化
    對七言古詩《法史詠》的闡釋

    第二編 中國少數民族法律文化
    林契百年藏古樓
    布依族的婚俗與禁忌
    送法進城

    第三編 西方法律文化
    憲法制度與文化淵源
    從社會到國家的憲政生成模式
    在理性和信仰之間

    第四編 比較法律文化
    正義、和諧價值與憲法
    西憲理論與法家學說基本論點之辨析

    附件一 《欽定憲法大綱》
    附件二 《憲法重大信條十九條》
    附件三 《美國憲法》(正文及部分修正案)
    參考文獻
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    精彩書摘

    《法史新裁:民族與歷史視野中的法律》:
    二 法學視域下的“情”
    筆者認為,法學視域下的“情”有四層含義:一是個人情感,包括個人的情感、性情、情緒等,即常言說的人之七情,它們屬於人的感性心理因素或摻雜部分理性因素的感性心理狀態。二是人民的情感,即與每個人的情感密切相關的民情、風俗、習慣,它們體現了一定地域和一定時期的大多數人的情感,所以筆者稱之為人民的情感,如前文所述,民情與民意結合起來可統稱為民心。三是具體案件中的交際情感,是指具體案件中一方或雙方當事人及其近親屬或者利益相關者,與審判機構及其工作人員或者能夠對案件的審判產生直接影響的其他機構或個人之間所建立起來的交往情感。例如,因當事人與法官之間存在親朋故舊關繫,或當事人向法官行賄等緣由,而在當事人與法官之間建立起來的交際情感。這裡面有所謂的情感因素,即通常所說的辦人情案,但也包含許多復雜的利害關繫。當代司法所要肯定的人情因素非但不是第三種情況,相反第三種人情因素恰恰是應當禁止的。雖然法律規定了相關的制裁制度,但人情案件仍時有發生。人們對情、理、法關繫的理解依然模糊不清,認為情就是指人情,即上述交際情感。這是對情、理、法關繫的誤讀。四是法律工作者基於對人情世故的理解而積累的生活經驗和良知良能。對於立法者、司法者等法律人來說,缺少生活經驗和良知良能就是不稱職的法律工作者。
    在實際生活中,“情”的一、二、四層含義常常被忽略,但它們卻又是人情因素中值得充分肯定的。第一層含義中,個人的情感通常表現為當事人的情感、情緒等,如一方因對方的侵害或法官的誤判而產生的激憤之情等。作為法官應當在庭審中察言觀色,充分關注當事人感性心理的種種表現。西周時有“五聽”制度,司法官分別從當事人的言辭(辭聽)‘、神情(色聽)、呼吸(氣聽)、聽覺(耳聽)、目光(目聽)五個方面,了解當事人的心理活動,以辨真偽,然後進行判決。如果像竇娥那樣的當事人在判決後能說出“天,你枉法裁判枉作天”一類的話,而司法官面對這樣的曠世悲情都置若罔聞,那麼這樣的法官若不是真正地枉法裁判,也會因內心的極度冷漠或對人的權利和尊嚴的公然漠視而導致誤判。如果法律一味地注重理性,而不考慮人的情感因素,那麼這類冷冰冰的法律又怎能體現以人為本、公平、正義等價值理念呢?第二層含義中,將案件公開審理和及時發布,使司法接受人民的監督,即讓人民的理性和情感成為司法是否公正的試金石,這是現代法治的基本要求。第四層含義中,法官或陪審人員的良知良能對案件的審判也起著相當重要的作用。從夏商周三代起,中國司法制度中就要求司法官要有同情心、憐憫心,如夏朝有“與其殺不辜,寧失不經”,西周《呂刑》要求司法官“哀敬折獄”。隻有在國法中注人人性因素,纔能得到人民的尊重和信仰。西方訴訟中也賦予法官一定自由裁量權或建立自由心證制度,法官的經驗、良心運用得恰當與否不也能檢驗司法是否公正嗎?
    ……
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    前言/序言

    法律史在法學學科中既是基礎、深厚的學問,也是人文精神最強的學科之一。該學科集法律的科學性與歷史學的厚度、民族學和人類學的廣度以及哲學的高度於一身,可以激勵研究者博覽群書,培養發散性思維和綜合研究的素質。法學是一門經驗學科,理論和實踐必須緊密結合。歷史何嘗不是一種經驗——人類過往的經驗,我們對所觀察到的史實或者歷史現像,也要借助現代經驗來加以解釋。法律史不僅是法學一級學科統轄下的二級學科之一,同時也是歷史學中的一門專史。在少數頂尖的政法院校的研究生教育中,法律史專業的研究方向一般包括中國法制史、中國法律思想史、外國法制史、西方法律思想史、民族法律文化以及比較法律文化等方向。它不僅要研究“是什麼法律”,同時也要解釋“為什麼是這樣的法律”。西南政法大學曾代偉教授認為中國法制史的研究對像是“傳統的法”和“法的傳統”。我認為這種看法比較全面和深刻,因為研究“傳統的法”就是在研究“是什麼”的問題,而“法的傳統”則是研究“為什麼”的問題。這種對中國法制史的研究對像的認識甚至可以延展到法律史學科的其他一些研究方向上,如外國法制史等,隻不過所針對的“法”和“傳統”不同罷了。法律史學科在研究方法上,我認為要綜合運用歷史學、民族學與人類學、法經濟學、法社會學、法解釋學、比較法學和法哲學等的研究方法,使得中外各歷史階段的法律史實或法律現像在“實然”和“應然”兩個層面都要得到合理的解釋,纔能為當下或將來的法治建設作出自己的實證研究和理論貢獻。如對民族習慣法的研究,可以借鋻法人類學的研究方法,這種方法為法學研究提供了一種全新的方法和技術,其顯著特點是秉承了傳統人類學的一些研究方式、方法,強調田野調查、參與性觀察,注重對典型案例進行分析,提倡基於不同語言、地域、習俗等的文化之間的比較研究。從某種意義上講,采用交叉學科的研究方式、方法,對傳統法學構成了研究方式的革命。
    本書主題是“法史新裁——民族與歷史視野中的法律”,分別從四個研究方向,每個方向各選取幾個論題來做具體研究:一、中國傳統法律文化,有六個論題:1.詩史法意,較為詳細地論述《詩經》所載西周、春秋法制及其對後世的影響;2.周民族禮法文化的生成,也是以《詩經》為材料的考察;3.“以《詩》論法”與“情”“理”“法”,是對《詩經》材料和“以《詩》論法”的有關案例進行法理分析;4.古代和諧社會的法律控制,是以古代法和民族習慣法為視角的考察;5.預備立憲與法律文化,是從法文化視角解讀清末預備立憲;6.對七言古詩《法史詠》的闡釋,是用詩語勾勒出中國傳統法律文化的更生與式微的概貌。二、中國少數民族法律文化,有三個論題:1.林契百年藏古樓,是運用民族學和法律經濟學的研究方法對清代貴州錦屏林木交易習慣進行分析;2.布依族的婚俗與禁忌,是以民族學與人類學視角所進行的闡釋;3.送法進城,實際上是探討中國民族法律文化的價值取向和研究方法。三、西方法律文化,有三個論題:1.憲法制度與文化淵源,是研究美國憲法的生成背景;2.從社會到國家的憲政生成模式,是以民族學和歷史學的視角考察美國憲政的生成模式;3.在理性和信仰之間,這是對西方自然法學歷史嬗變的評述。四、比較法律文化,有兩個論題:1.正義、和諧價值與憲法,是闡述現代民族國家憲法的價值基礎;2.西憲理論與法家學說,則是運用比較研究的方法對東西方法律文化做研究的一種嘗試。
    撰寫本書得到了許多學者和朋友的關心、支持和無私的幫助,我願在此深表謝忱!我也對中國社會科學出版社的官京蕾女士在編審本書過程中所付出的辛勞表示衷心的感謝!
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