目錄

緒論

一、寫作緣起

二、文獻綜述

三、研究範圍

第一章勞動合同解除權的基本原理

第一節勞動合同解除權的概念與性質

一、勞動合同解除權的概念

二、勞動合同解除權的性質

第二節勞動合同解除權的構成要件與人身屬性

一、勞動合同解除權的構成要件

二、勞動合同解除權的人身屬性

第三節勞動合同解除權的類型

一、用人單位解除權和勞動者解除權

二、法定解除權和約定解除權

三、即時解除權和預告解除權

四、客觀不能、違約救濟和任意解除權

第四節勞動合同解除權的調整機制

一、法定限制與約定限制

二、程序約束與實體限制

三、內部約束與外部審查

四、事後審查與事先批準

五、法律限制與經濟約束

第五節勞動合同解除權的價值維度

一、契約自由維度

二、勞動關繫維度

三、管理秩序維度

四、權利保護維度

第六節勞動合同解除權的制度設計

一、合同神聖與情勢變更

二、自由意志與國家管制

三、財產權利與勞工權益

四、整體協調與局部保障

五、勞動法制與社會發展

六、主權管制與經濟全球化

第二章用人單位勞動合同解除權(雇主解雇權)的緣起與變遷

第一節用人單位解除勞動合同權的緣起

一、工業生產的協作性與勞動紀律

二、勞動紀律與解雇懲戒

第二節用人單位解除勞動合同權的變遷

一、雇主解雇權的自由行使

二、雇主解雇權的限制行使

第三節解雇保護法對用人單位勞動合同解除權的限制

一、德國的《解雇保護法》

二、其他國家的解雇保護法

第三章我國用人單位勞動合同解除權的規範與限制

——以“兩個嚴重”為例

第一節“兩個嚴重”的立法沿革與困惑

一、《企業職工獎懲條例》第11條與《國營企業辭退違紀職工暫行規定》第2條

二、從《勞動法》第25條到《勞動合同法》第39條

三、“兩個嚴重”在解讀中的困惑

第二節司法審判對“兩個嚴重”理解的歧義

一、勞動仲裁和人民法院的理解分歧

二、“兩個嚴重”中“規章制度”的理解與爭議

第三節限制用人單位在“兩個嚴重”上的勞動合同解除權

一、用“概況性用語”解釋規則限制

二、用“不公正解雇”制度限制

第四章勞動者勞動合同解除權（雇員辭職權）的價值與特性

第一節勞動者勞動合同解除權的理論特點

一、勞動者勞動合同解除權的價值基礎

二、勞動者勞動合同解除權的法律特性

第二節勞動者解除勞動合同權的真實與自願——以協商解除為例

一、勞動合同協商解除的民法淵源

二、勞動合同協商解除的勞動法認定

三、勞動合同協商解除的效力分析

第五章勞動者勞動合同解除權的行使與保障

——以“提前告知”為例

第一節對勞動者解除勞動合同權的誤讀與保障

一、《勞動法》第31條與“盧某跳槽案”

二、《勞動合同法》第37條在“王某辭職案”中的困境

第二節勞動者“提前告知”解除勞動合同的完善與建議

一、我國勞動者“提前告知”解除勞動合同中存在的問題

二、國外勞動者預告解除勞動合同的法律範式

三、完善我國勞動者預告解除勞動合同的建議

第六章勞動合同解除權行使的法律後果

第一節勞動合同解除權的法律後果之後合同義務

一、勞動合同解除權法律後果之後合同義務的要件

二、勞動合同解除權後合同義務的內容

第二節勞動合同解除權法律後果中的經濟補償

一、“三金”的性質和適用

二、“三金”的基本定位

三、“三金”之間的關繫

第三節勞動合同解除權法律後果與經濟補償制度的完善

一、勞動合同解除權法律後果相關規定的完善

二、我國勞動合同解除權中“三金”制度的完善

第七章《勞動合同法》的立法博弈與抉擇

一、《勞動合同法》的制定背景

二、勞動合同簽訂率低下的立法博弈與抉擇

三、短期勞動合同盛行的立法博弈與抉擇

四、勞動合同試用期濫用的立法博弈與抉擇

五、勞動者違約金濫用的立法博弈與抉擇

六、限制勞動派遣的立法博弈與抉擇

參考文獻

緒論

一、寫作緣起

勞動合同制度是勞動法制中基礎性的制度，而勞動合同解除制度又是勞動合同制度的核心。通過簽署勞動合同，勞動者和用人單位之間確立勞動關繫，此種法律關繫有別於一般性的民事合同關繫，納入勞動法調整，勞動者由此獲得法定的保護。勞動合同解除制度關涉的是勞動關繫的緊固性、穩定性，明確何種情況下勞動者和用人單位得解除和終止勞動關繫。很多情況下，勞動法對勞動者權利的保護是落實在制約用人單位勞動合同解除權的行使上。勞動合同雙方當事人的不平等，一定程度上是通過對勞動合同解除的限制來加以平衡。可以說，勞動合同解除制度是勞動者保護的一項根本性制度。

勞動合同解除制度與實體勞動法規範密切相關，是實體勞動法標準的實施機制，也是對實體勞動法標準中重要規範的具體落實和保障。勞動法保護勞動者充分享有安全、健康和衛生的工作條件，當勞動者的合法權益和人身安全遭受到用人單位

侵害和威脅時，勞動者能立即解除勞動合同，當勞動者在工作期間得了職業病，用人單位則不能肆意與勞動者解除合約。通過勞動合同解除制度，確認和強化重要的實體勞工保護標準。其所認可和強化的勞工保護標準，往往體現了一個國家勞動法制度的核心價值理念，也是評價一個國家勞工保護水平的重要指標。

勞動合同解除制度也有其經濟和社會蘊涵。解除勞動合同的難易程度，直接影響用人單位的用工成本以及用工政策。解除勞動合同的難易程度，也決定了一個國家勞動力市場的靈活性或者剛性程度。在此意義上，勞動合同解除制度並不純粹隻是一項勞動法制度，其對一個國家的勞動力結構、經濟政策等也具有導向作用，同時也跟一個國家的人口構成、產業布局、發展階段等方面有著密切關聯。並非勞動合同越難解除，對勞動者的保護程度就越高，保護效果就越好。對勞動合同解除權的過分限制，有可能使得勞動關繫僵化，對工人缺乏激勵和約束，損害經濟活力。換言之，勞動合同解除權的制度設計需達成一個相對的平衡，這種平衡應體現在保護勞動者權利與尊重用人單位用工自由之間、體現在實現體面就業與實現充分就業之間。什麼樣的勞動合同解除權制度是最合適的，沒有一個放之四海皆準的標準，每一個國家都需要從本國的傳統、經濟和社會條件出發，積極探索，從實踐中積累經驗，不斷發展、不斷完善。

設定與規制勞動合同解除權，對於完善整個勞動合同解除制度有著重要的意義，因為它是該制度中最主要的一個部分。勞動合同解除權，是勞動關繫中的任何一方依法進行勞動合約解除的權利。設立勞動合同解除權就是為了保證勞動合同安穩性。在此問題上，各國歷史傳統不同，立法例也不同，但是都承認了用人單位和勞動者在某些情形下享有單方面勞動合同解除權，同時也對勞動合同解除權的行使進行了不同方面的限制。普通法國家在其勞動法發展過程中沿用了契約自由的理念，認可解雇自由原則，因此雇主享有相對靈活自由的勞動合同解除權。在司法實踐中，對勞動者的保護，主要是通過對雇主不公平解雇和非法解雇的責任追究來實現的。而在大陸法繫國家，成文法發達，例如在德國和意大利，勞動合同解除權的成立、發生、行使和消滅有著相對獨立和完整的制度規定。

我國的勞動合同解除制度也在不斷發展和完善過程中。1994年《勞動法》全面確立了勞動合同制度，將勞動合同作為建立勞動關繫的基本形式，同時也首次建立了勞動合同解除制度。2007年，我國制定了《勞動合同法》，之後我國的勞動合同解除制度也得到進一步發展和完善。《勞動合同法》在某種程度上加大了對勞動者的保護，同時也限制了用人單位對勞動合同解除權的行使，並且引入了經濟補償金制度。整體來看，《勞動合同法》通過對勞動合同解除權的分配和制度安排，強化了對勞動者權利的保護。在實踐中，《勞動合同法》也暴露一些制度疏漏和走形的情況，中國經濟也進入新常態，因此，有必要對我國法律中的勞動合同解除制度進行思考和檢驗。

本書以勞動合同解除權作為研究中心，把我國勞動合同解除權的制度、架構進行了全方位剖析。在比較法的視野下，從實踐中存在的問題出發，提出有關建議，進一步把我國的勞動合同解除權制度架構進行了補充說明。並且，隨著對勞動合同解除制度的理論進行研究，以期在一定程度上豐富和發展中國勞動法基本理論。

國內勞動法學者對勞動合同制度的諸多方面已經開展了相當深入的研究，但是到目前為止，學界在勞動合同解除權方面尚無專門論著出版，該問題有待進一步深入發掘。勞動合同解除權制度不但重要，而且從制度運行來看，具有相對的自治性，有可能也有必要進行專門研究。通過對勞動合同解除權的研究，發掘制度背後的基本理念、價值取向、權力平衡關繫等，有助於在整體上理解和把握勞動合同制度。

本書旨在解決我國現有勞動合同解除權制度存在的問題，提出相關建議，進一步促進該制度的完善與發展。從現實來看，我國的勞動合同解除權在制度制定和現實的運用中還存在不少問題。例如，在用人單位勞動合同解除權方面，勞動者被用人單位以“嚴重違反紀律抑或單位規章、制度”為由解除了勞動合同，實踐中存在濫用，司法實踐中也存在誤用的問題。又如，在勞動者勞動合同解除權方面，僅僅規定了預告期限制；在立法設計方面，沒有考慮到不同類型勞動合同的各種特點，缺少靈活性。類似的問題在我國現行制度之下還有不少。通過全面整理，仔細分析勞動合同解除權制度，運用比較法，理論結合實際，本書對我國勞動合同解除權的制度的完善提出了一些建議和看法。

本書以加強勞動合同解除權制度的研究，力圖為學界加深對於勞動法制度運行的理論思考和繫統探索盡綿薄之力。勞動合同解除制度的運行，是和其他勞動法制度例如工會制度、職工代表大會制度、集體談判制度、勞動爭議解決制度、社會保險制度等是密不可分的，往往受到上述這些相關制度的影響。例如，在一些歐美國家，由於工會制度的高度發達，勞動合同的解除在實踐中非常困難。又如，北歐國家集體談判制度高度發達，對於個別勞動合同的解除權的限制和約束不少是通過集體勞動合同來規定的。社會保險制度的發達，則在一個更長的時段內為休產假的婦女保留工作職位提供了可能。因此，研究勞動合同解除權制度不能一葉障目，而是要將其置於整個勞動法和社會法制度之下，爭取一葉知秋，加深對勞動法制度的繫統性理解。

本書致力於發掘和總結中國勞動法制經驗，特別是在勞動合同解除制度方面的成績和問題，對勞動法的國際比較研究作出貢獻。中國是世界上最大的發展中國家，也是人口最多的發展中國家。隨著中國改革開放和經濟發展，在推進勞動關繫正式化、改進勞動衛生與安全標準、擴大和加強勞工保護等方面，中國的勞動法制建設取得了令人矚目的成績。在一個經濟轉型過程中，如何將更多的工人納入正式的勞動關繫保護，以及如何通過合同解除權制度提供勞動保護，中國的勞動法經驗對於其他發展中國家的勞動法制建設將具有重要的借鋻和參考意義。中國的勞動法經驗，具有世界意義。

最後，還需要指出的是，本書圍繞我國勞動合同解除權制度展開了細致的研究，總結了立法規定和司法實踐，並指出了實踐中的問題，提出了對策和建議。《勞動合同法》對勞動合同解除權的相關規定過於籠統和原則，給法律的實施造成了一定的影響。本書有助於用人單位更加注重勞動者的保護，在勞動合同解除方面做到合情合理合法。本書也對司法實踐中的案例進行了一定的研究，並指出了其中的一些問題，以期有助於司法機關準確理解和適用有關法律。本書對於立法機關和法律實務部門工作人員具有一定的參考價值。