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  • 民法法源論
    該商品所屬分類:法律 -> 法律
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    536-776
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    【作者】 李敏 
    【所屬類別】 圖書  法律  法律與綜合學科 
    【出版社】法律出版社 
    【ISBN】9787519742775
    【折扣說明】一次購物滿999元台幣免運費+贈品
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    內容介紹



    開本:16開
    紙張:膠版紙
    包裝:平裝-膠訂

    是否套裝:否
    國際標準書號ISBN:9787519742775
    作者:李敏

    出版社:法律出版社
    出版時間:2020年04月 

        
        
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    編輯推薦

     
    內容簡介

    民法法源是民法學的基礎問題,也是民法典的首要立法事項和法律適用的前提問題。本書對民法法源展開全方位研究,涵蓋民法法源範圍、位階關繫和適用實況等內容,逐一探明各種法源、輔助資料的範圍及其內涵,分析不同法源間、法源與輔助資料間的適用關繫,構建符合事物本質的完整的民法法源理論體繫。在立法資料的整理上,全面考察亞洲、歐洲、非洲、美洲20餘個國家和地區的民法典法源適用規範,重點分析作為民法法源規範範式的《瑞士民法典》第1條之流變。在司法實務的評析上,分析各種法源適用案例的數據,繫統梳理典型判例,觀照瑞士和我國大陸及臺灣地區的司法實踐,從實證材料中總結各種法源適用的得失,為民事司法裁判的統一提供參考。在法源制度的設計上,以我國現行法源規範為基礎,以不同國家及地區民法法源適用規範為背景,以《瑞士民法典》第1條為主要鏡鋻,綜合立法、學說和司法實務經驗,提出兼顧理論與實際的法源適用規範。


     

    作者簡介

    李敏,女,1977年10月生,湖南長沙人。中國社會科學院民商法學博士,中南大學法學院經濟法學碩士、英語語言文學學士。中南林業科技大學政法學院副教授,碩士生導師,主要從事民商法學教學與研究工作。主持國家社科基金資助項目、湖南省社科基金項目、湖南省教育科學規劃重點項目、國家林業和草原局委托項目等10餘項。在《法律科學》《法學》《比較法研究》《民商法論叢》《河北法學》等學術刊物發表論文10餘篇。參與翻譯《歐洲私法的原則、定義與示範規則:歐洲示範民法典草案》(第6卷)(法律出版社2014年版)。合著《美麗中國視域下的森林法創新研究》(法律出版社2019年版)。


     

    目錄
    章緒論
    節問題的提出
    第二節研究內容和研究框架
    第二章民法法源及法源適用規範概述
    節民法法源的界定與表達
    一、民法法源的界定
    二、民法法源的法典表達:民法法源適用規範
    第二節民法法源適用規範之沿革
    一、三位階範式的形成與變異
    二、我國民法法源適用規範的沿革
    第三節民法法源適用規範的基本構造
    第三章制定法:位階法源
    節制定法在法源規範中的表達模式
    第二節制定法適用的瑞士經驗

    章緒論
    節問題的提出
    第二節研究內容和研究框架
    第二章民法法源及法源適用規範概述
    節民法法源的界定與表達
    一、民法法源的界定
    二、民法法源的法典表達:民法法源適用規範
    第二節民法法源適用規範之沿革
    一、三位階範式的形成與變異
    二、我國民法法源適用規範的沿革
    第三節民法法源適用規範的基本構造
    第三章制定法:位階法源
    節制定法在法源規範中的表達模式
    第二節制定法適用的瑞士經驗
    一、制定法的範圍
    二、制定法的解釋方法
    三、依法學方法填補制定法的漏洞
    第三節我國臺灣地區
    一、形成和發展歷程
    二、範圍
    三、解釋方法
    四、依法學方法填補制定法的漏洞
    第四節我國的制定法及其適用
    一、法源意義上的制定法範圍
    二、制定法的解釋
    三、制定法與類推適用
    四、制定法與目的性限縮、目的性擴張第四章習慣法:第二位階法源
    節習慣法概觀
    一、習慣法的地位
    二、各國立法例中的習慣法
    三、明文規定習慣的實益
    第二節瑞士民法典中的習慣法
    一、習慣法地位的立法變遷
    二、習慣法與制定法的關繫
    三、習慣法的變遷
    四、關於習慣法的學說見解
    五、習慣法在瑞士司法實務中的運用
    第三節民國時期的習慣法
    一、習慣入法之經過
    二、習慣法的理論闡釋
    三、習慣法的司法認定和適用
    第四節新中國民事習慣法及其適用
    一、習慣規定的歷史沿革
    二、習慣和習慣法的理論界定
    三、習慣在司法實務中的適用
    第五章法理與學說:兜底法源與參照資料
    節兜底性法源的類型
    第二節獨樹一幟的瑞士式兜底法源:法官自創規則
    一、瑞士民法兜底性法源規範的立法史
    二、關於法官自創規則的理論見解
    三、關於法官自創規則的司法實務
    四、作為輔助資料(參照資料)的學理
    第三節我國臺灣地區法源適用規範中的法理
    一、關於法理概念及其學說關繫的不同見解
    二、法理與學說的實務運用
    第四節我國理論與實務中的法理與學說
    一、關於法理與學說的理論見解
    二、個案裁判中的法理與學說
    三、法理通過司法解釋進入法體繫第六章先例:法定參照資料
    節判例與判例法概觀
    第二節瑞士民法上的“實務慣例”
    一、實務慣例的範圍
    二、實務慣例的地位
    三、實務慣例的適用
    第三節我國臺灣地區的民事判例
    一、判例的沿革
    二、關於判例的成文規定
    三、關於判例地位的學說見解
    四、判例在司法實務中的運用
    第四節我國的裁判先例
    一、案例指導制度的形成與發展
    二、公報案例和指導性案例的法源地位論爭
    三、先例的實際運用
    四、指導性案例制度的完善
    第七章法律行為的法源性質之爭
    節不同觀點的對峙
    第二節契約的規範效力
    一、行為規範效力
    二、裁判規範效力
    第三節契約不屬於民法法源
    一、司法實務層面上無法源地位
    二、立法上無須確立契約的法源地位
    第八章國家政策法源地位之回顧與前瞻
    節《民法通則》第6條的規範性質和國家政策的界定
    一、《民法通則》第6條具有民法法源適用規範之性質
    二、國家政策的界定
    第二節國家政策在司法實務中的適用
    一、法院援引第6條及國家政策的各種方式
    二、國家政策的裁判效果
    三、實證研究小結
    第三節國家政策的實際地位與應然定位
    一、《民法通則》第6條後半句早已喪失規範意義,國家政策不再是民法法源
    二、以國家政策為法源的條文、判決、學說均不正確
    三、將國家政策列為法源不具有正當性
    四、國家政策或可作為裁判的酌定參考資料
    五、《民法通則》第6條已被《民法總則》第10條“宣告死亡”
    第九章民法法源的體繫結構
    節法源適用的內在脈絡
    一、例證解剖
    二、抽像分析
    第二節法源體繫的基本理路
    一、法源體繫內部視角
    二、法源體繫外部視角
    第三節法源適用規範的方法體繫
    一、法律解釋與漏洞補充
    二、找法規則與造法規則
    第四節法源適用規範與鄰近規範
    一、法源適用規範與誠信原則
    二、法源適用規範與衡平裁判規範
    三、不同授權規範中的法官角色
    第十章我國民法典法源適用規範的設計
    節法律作為首要法源
    一、狹義概念的法律
    二、解釋方法及類推適用應否明文規定?
    第二節習慣法作為次位法源
    一、改用“習慣法”概念
    二、習慣法的範圍
    三、規定習慣法的次位法源地位無損習慣與制定法的其他關繫
    第三節“依民法基本原則確立的規則”作為兜底性法源
    一、明文規定兜底性法源的必要性
    二、兩種規範模式之比較
    三、我國民法兜底性法源的可能選擇
    第四節公認的學說和指導性案例作為法定參照資料
    一、以“公認的學說”作為法定參照資料
    二、以指導性案例作為法定參照資料
    第五節附論:對法官造法的約束
    一、法官造法的程序規範
    二、法官造法的方式限制
    三、法官造法的內容限度
    第十一章結論
    主要參考文獻
    後記
    附錄圖 表 目 錄
    圖1法官引用或回應指導性案例252
    圖2瑞士民法法源及其輔助資料的適用關繫321
    圖3瑞士民法法源及其輔助資料與制定法成長的關繫321
    圖4不同法源的形式性325
    圖5造法規則與找法規則的互動關繫346
    表1裁判文書引用法理情形分類200
    表2公報案例的實務功能及案例數量242
    表3參引指導性案例的法院層級252
    表4參引指導性案例的法院審級253
    表5各國民法法源規範一覽表407


     

    在線試讀

    序言


    李敏的專著出版在即,請我作序,我欣然應允。


    本書是李敏在她的博士論文基礎上充實、完善形成的研究成果。對於學生的博士論文選題,我一向主張研究“中國的、現實的、重大的”問題,李敏的這一論文也是按照這個選題方向確定下來的。這一篇論文以民法法源為研究對像,研究了當前我國民法典編纂中的一個大問題,也為後來我們學習和研究中國民法典提供了很好的理論原素。民法法源問題研究是民法研究中很有理論價值的課題,在當前研究這一題目更有顯著意義,因為民法典編纂中很多問題都需要從這個視角上展開討論和思考。作者的論著全方位地考察了我國和瑞士等國家及地區的立法、理論、歷史和現實資料,著重收集了中文、德文、英文的相關研究文獻和裁判文書,在比較的基礎上,注重提煉出民法法源適用的一般原理和規律。本書注重於歷史和現實中的“活法”,而不是拘泥於條文比較。本書雖以民法法源論為題,但不局限於理論探討,而是基於立法、司法和實務三個角度的結合,深入比較各國法源適用規範的異同,探索其間的法理基礎和適用經驗,繫統地把握民法各法源的範圍及其位階關繫,嘗試尋求符合我國法律體繫和司法實踐的規則,其結論建立的基礎是牢靠的。本書從考察具有典範意義的《瑞士民法典》第1條的一手文獻入手,探究該條文與我國法源適用規範的源流關繫,澄清了長期存在的理論認識上的誤解。同時,它綜合考察各國法源規範,梳理法源適用的不同模式,分析不同模式的優劣,總結法源適用規範構建的基本原則和理論,得出了有益於深化民法基礎理論和法理學研究的繫統簡介。本書的研究充分結合民事立法與司法實踐,一方面為民法典編纂工作中的法源整合及法源規範提供了豐富的學術論證,另一方面對民事司法裁判的統一提供了可靠的理論基礎和路徑支持。按照立法計劃,本書出版正逢我國民法典編纂成功之日。但我國民法典的編纂完成,並不意味著民法法源這個問題的解決。事實上我國民法典的總則部分涉及法源的一些新規定的貫徹實施,無論是從立法上還是在法治實踐上都需要理論的支持。因此,本書的出版剛好能夠在這一點上發揮其作用。是以為序。


    全國人大代表、全國人大憲法和法律委員會委員中國社會科學院學部委員


    孫憲忠


    2019年10月


     





     
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