證券市場投資者保護條例立法研究
章  投資者保護的立法價值
節  投資者在證券市場中的地位
一、投資者與發行人的關繫
二、投資者與證券經營機構的關繫
三、投資者與管理人的關繫
四、投資者與服務機構的關繫
五、投資者與監管者的關繫
六、小結
第二節  投資者特別保護的理論基礎
一、投資者保護的理論架構
二、委托代理理論及其變遷
三、契約調整手段
四、法律調整手段
五、行政主導調控機制
第三節  投資者保護的實踐意義
一、保護投資者利益
二、穩定證券市場秩序
三、管理與防範市場風險
第四節  投資者保護立法的性質
一、投資者保護的制度供給
二、投資者保護的立法模式
三、法律與行政法規之間的選擇
第二章  我國投資者保護的現狀和問題
節  我國投資者保護的現狀
一、我國投資者保護制度的發展歷程
二、投資者權益的綜合保護
三、現有保護機制的問題
第二節  重實體保護、輕程序保護
一、現有規定的梳理
二、程序性保護規範缺位
三、民事賠償程序不健全
第三節  重一般規範、輕特別規範
一、概述
二、投資者分類管理和保護
三、上市公司退市中的投資者保護
四、股權眾籌中的投資者保護
第四節  重行為規範、輕裁處規範
一、內幕交易民事責任及法條修訂
二、操縱市場民事責任及法條修訂
三、欺詐客戶民事責任及法條修訂
四、虛假陳述民事責任及法條修訂
五、擅自發行證券的民事責任及法條修訂
第五節  重行政監管、輕市場自律和社會約束
一、行政監管及其優劣
二、市場自律
三、社會約束
第三章  投資者保護的境外經驗
節  境外經驗概況
第二節  英國和美國經驗
一、英國經驗
二、美國經驗
第三節  法國和德國經驗
一、法國經驗
二、德國經驗
第四節  日本經驗
一、立法背景
二、主體和客體
三、金融商品交易業者的行為規範
四、金融領域訴外制度
五、投資人保護基金
第五節  韓國經驗
一、立法背景
二、主體和客體
三、金融商品交易業者的行為規範
四、金融領域訴外制度
第六節  中國臺灣地區
一、制度背景
二、主體和客體
三、金融消費者的保護
四、金融消費爭議處理
五、臺灣地區“投保法”的調處機制
六、保護基金
七、團體訴訟
第四章  證券投資者
節  概念界定與比較
一、投資者的基本概念
二、投資者與客戶
三、投資者與股東
四、投資者與交易者
五、投資者與存托憑證持有人
六、投資者與消費者
第二節  證券投資者的分類
一、機構投資者與個人投資者
二、專業投資者與普通投資者
三、境內投資者與境外投資者
四、中小投資者
第三節  投資者適當性
一、投資者適當性的含義
二、投資者適當性的內容
三、投資者適當性規則現狀與建構
第五章  投資者的權利
節  投資者權利的概述
一、投資者權利的法域性：組織法與交易法
二、投資者權利的結構性：多樣性和復雜性
三、投資者權利的屬性：個人權利與市場秩序
第二節  投資者權利——實體性權利
一、知情權
二、信息安全權
三、其他權利
第三節  證券經營者的義務
一、經營者義務的概述
二、信息披露義務
三、說明義務
四、禁止不當勸誘義務
五、保障信息安全的義務
六、保證財產安全的義務
七、教育義務
八、執行義務
九、一般性反欺詐條款的設置
第四節  救濟權——程序性權利
一、法理基礎
二、救濟權的具體建構
三、訴訟救濟結果
四、證券經營機構的免責事由
第六章  投資者保護的義務體繫
節  投資者權益保護概述
一、投資者保護的三種範式
二、金融法與證券法保護範式之選取
第二節  公力保護與私力保護
一、公力保護之利弊分析
二、私人保護之利弊分析
三、公力與私力相結合之保護模式
第三節  國家保護政策
第四節  上市公司的保護義務
一、概述
二、對《證券法（修訂草案）》的分析
三、對投資者資產收益權的保護義務
第五節  經營者的保護義務
一、概述
二、經營者的保護義務
三、經營者保護義務的社會化
第七章  投資顧問業務中的投資者保護
節  我國投資顧問業務概述
一、我國投資顧問業務類型
二、投資顧問業務中存在的問題
第二節  投資顧問業務的域外立法
一、歐美立法采用“廣義投資顧問說”
二、日、韓立法采用“狹義投資顧問說”
三、不同立法邏輯對我國的啟示
第三節  投資顧問機構的行為規範
一、投資者適當性原則
二、受托人義務（又稱“受信義務”“誠信義務”）
第四節  投顧產品的投資勸誘規範框架
一、投資勸誘的域外立法
二、我國投資勸誘的法律定位
三、投資勸誘中的投資者保護框架
第五節  投資者的利益衝突防範機制
一、直接利益衝突的防範：禁止自我交易和雙方代理
二、間接利益衝突的防範：投資顧問關聯方的行為準則
第八章  證券投資者保護組織
節  概述及評價
一、我國投資者保護組織的概述
二、我國投資者保護組織的評述
第二節  投資者保護組織的理論基礎
一、股東積極主義
二、團體法
三、證券市場與投資者
第三節  投資者保護機構的法律地位
一、現有學術主張的評析
二、境外投資者保護組織
三、我國的選擇與創新
四、中證投服中心與保護基金公司並存模式的評價
五、投資者保護組織的性質
第四節  中證投服中心
一、中證投服中心及其職能
二、中證投服中心資金來源及其改進
三、中證投服中心職責範圍及其改進
四、中證投服中心持股行權及其改進
五、中證投服中心調解規則的改進
第九章  投資者補償基金
節  我國投資者補償基金制度的形成
一、“全額兌付”階段（24年9月底以前）
二、適當收購與限額收購階段（24年1月以後）
三、投資者保護制度的法制化階段
四、小結
第二節  保護基金與賠償基金
一、保護基金與賠償基金的差異
二、賠償基金
第三節  保護基金及保護基金公司的性質
一、“非營利國有獨資公司”的特殊模式
二、保護基金公司的公益性
三、保護基金的法律屬性
第四節  基金的籌集、使用
一、基金的籌集
二、基金的使用
第十章  證券糾紛解決機制
節  證券糾紛解決機制的現狀及評述
一、法律現狀
二、難點問題與爭議
三、境外法制的經驗
四、我國的借鋻：申訴專化機制
第二節  民事訴訟
一、證券訴訟的特點
二、我國現行法律規定
三、境外多樣化的投資者權益救濟模式
四、我國證券欺詐糾紛群體訴訟制度的具體設置
第三節  公益訴訟
一、證券公益訴訟的必要性與可行性
二、證券公益訴訟與現行法律的銜接問題
三、我國臺灣地區證券團體訴訟經驗
四、我國證券公益訴訟制度的構建
第四節  民事調解與仲裁
一、民事調解
二、民事仲裁
第十一章  附錄

前言

證券市場之所以重要，首先在於證券市場是一種投資者參與的資源配置機制。證券市場若能有效運行，即可在一定程度上替代或者約束政府主導的資源配置機制。正是因為證券市場是投資者參與的市場，保護好投資者權益既是維持證券市場有效運行的前提條件，也是維護證券市場秩序的固有含義，不應把保護投資者權益世俗化，不應把強化投資者保護當作對社會呼聲的簡單回應。

在證券市場中，投資者與上市公司、中介機構和其他投資者之間形成錯綜復雜的關繫，既涉及公司法的適用，也涉及證券法的適用，還與投資者權利保護機制的運行直接相關。多種法律和機制相互配合、協同作用，纔能好地保護投資者利益，促進證券市場的健康發展。正因為如此，我們應從證券市場有效運行的角度，以有效保護投資者權益為出發點，可以借鋻域外的經驗和成果，重新評估我國投資者保護的現有立法及架構，協調投資者保護實體規範與程序規則之間的關繫，平衡法律理論與實踐效果之間的關繫。

投資者權益保護是證券市場上的永恆主題。然而，我國證券市場是一個新興加轉軌的市場，是一個正在快速發展的市場，既有域外成熟市場曾經面對的問題，也有我國證券市場獨有的問題。我們既不能罔顧我國證券市場的特殊性而照搬域外市場的經驗，也不應隻強調我國證券市場的國別屬性而忽視證券市場發展的規律性、階段性。在此背景下，我國不僅需要社會各界在投資者權益保護上的熱心投入和大聲疾呼，更需要立法者、司法機關、學者、實務工作者的冷靜思考。隻有通過社會各界的共同努力，纔能搭建起良好的制度架構，構建和諧的證券市場秩序，實現投資者權益保護從口號向制度和戰略的結構性轉變。

中國人民大學課題組接受了中證中小投資者服務中心的委托，彙集了諸多有志於投資者保護的學者和學生，專門就我國投資者保護的立法問題作出研究。核心結論是，考慮到我國現有法律體繫和實踐需求，根據我國現有投資者權益保護經驗，我國應當采用相對簡便的立法模式，即由國務院專門制定證券市場投資者保護條例，從而緩和《公司法》《證券法》《民事訴訟法》《仲裁法》和有關調解法律之間的相互割裂局面，形成保護投資者權益的新型模式。

總  序

2018年金秋，中證中小投資者服務中心（以下簡稱投服中心）主編的"投服中心繫列叢書"終於與大家見面了。投服中心是中國證監會直屬的證券金融類公益機構，成立3年來，不忘初心，始終堅守保護中小投資者合法權益的使命，積極探索投資者保護新路徑，努力引導投資者理性投資、全面知權、積極行權、依法維權。"投服中心繫列叢書"的出版是對"知權、行權、維權"工作的一個總結，希望借此契機能凝聚一批法學學者、市場實務人士等專家對資本市場的熱點難點問題進行長期的探討研究。

自2014年成立以來，投服中心在中國證監會黨委的領導和部署下，在證監會投資者保護局的指導和相關部門、各派出機構的支持下，在證監會繫統兄弟單位和社會各界的大力支持下，從中小投資者權益保護和救濟訴訟的實際需求出發，創新了一套適合我國資本市場中小投資者保護的機制和實現路徑--以投資者教育工作為基礎，通過事前持股行權、事中糾紛調解、事後支持訴訟來切實維護廣大中小投資者的合法權益。投資者是資本市場發展的重要基石，培育良好的投資者群體，保護好廣大中小投資者合法權益，是促進資本市場健康發展的重要一環，直接關繫維護社會的公平正義，直接關乎億萬人民群眾的切身利益。但中國資本市場的中小投資者既是數量上的多數，又是專業知識、投資理念、維權能力等方面的"弱勢少數"，因此，中小投資者合法權益時常受到漠視甚至侵害。長期以來，中小投資者權益保護問題既是資本市場的一個宏觀問題，又是要落實到每位投資者身上的微觀問題。如何從立法層面更細致地規定中小投資者保護的內容，形成法律、行政法規、部門規章及操作性指引；如何從司法層面推動示範判決制度、探索強制調解機制等制度的建設；如何從監管層面創新機制，加大對侵害中小投資者合法權益的違法違規行為的打擊和懲罰力度，更多地保護中小投資者的合法權益；如何幫助中小投資者樹立權利意識，建立長期投資、價值投資理念，強化風險意識，提高維權能力。這些問題的解決都不是一蹴而就的，我們需要扎根於中國資本市場的土壤，需要政策、法律的研究，需要投保機制的創新，需要與廣大中小投資者面對面的交流。為此，投服中心出版繫列叢書，以投服中心工作為藍本，研究了一些熱點問題，探索了一條"投服模式"的投資者保護道路，積累了一些經驗分享給讀者。

"投服中心繫列叢書"由《投資者權益知識讀本》《重大資產重組行權案例評析》《糾紛調解案例評析》《支持訴訟維權案例評析》《投服研究》等書組成。其中《投資者權益知識讀本》登載的"權益360"繫列文章，根據我國資本市場和廣大投資者的實際情況，接地氣、聚人氣，本著知識性、實用性、趣味性的宗旨，為投資者普及權益知識。《重大資產重組行權案例評析》《糾紛調解案例評析》《支持訴訟維權案例評析》彙集了投服中心持股行權、糾紛調解及支持訴訟工作中具有代表性的實際案例，旨在進一步發揮投服中心示範引領作用，喚醒廣大中小投資者的股東意識，督促上市公司提高依法運營水平；以及進一步探討在全國範圍內的建立調解合作、小額速調、訴調對接、證券支持訴訟示範判決等機制。《投服研究》選取了投服中心課題中較突出的研究報告，包含投資者交易行為研究、上市公司章程反收購條款效力研究、證券市場投資者保護條例等一繫列資本市場熱點、難點問題的研究。"投服中心繫列叢書"綜合了普及性、專業性及學術性的特點，面向廣大投資者、上市公司及專家學者等群體，期望與其一道共同推動中小投資者權益保護工作。

我們希望，"投服中心繫列叢書"是一涓細流，能不斷彙集中國資本市場土壤上的經驗與創新機制，不斷豐富學術理論，不斷普及權益知識。我們相信，中國中小投資者保護事業能在資本市場各方的努力下，共同譜寫新的篇章。

2018年8月