卷首語
【前沿探討】
臨時報告的國際披露原則與內國法適用
 ——存托憑證臨時報告的披露原則和主要問題 唐應茂
不同投票權制度：爭議中的勝出者 傅穹 楊金慧
美國類別股法律制度探源：背景、進程及內在邏輯 王灝文
【制度研究】
證券侵權民事賠償標準確立的內在機理與體繫建構  馮 果 張 陽
股東表決權濫用的認定 曹興權
關於借用證券賬戶行為的問題分析與監管思考  陳 劍 王志明 蔣迅鋒
證券公司客戶管理責任若干問題的法律思考  陳 嵐 朱 維 李 爍
比例原則視角下大額持股披露規則的解釋論 趙子毅
【市場觀察】
公司信用基礎的理論爭辯與謬誤澄清 薛 波
證券市場投資者間不公平競爭的競爭法透析  寧立志 肖 函
我國董事監督義務的制度構建：中國問題與美國經驗 王真真
禁止財務資助的制度邏輯和規則重構
 ——以降低代理成本為視角 王幾高
【優秀碩士論文選登】
股東優先購買權糾紛之司法裁判研究 張佳傑
偽造簽名的股權轉讓糾紛裁判實證研究 江妙齡
【域外法制】
捍衛聯邦強制披露制度：觀察證券法頒布之前的招股說明書／［美］布倫特·J.霍頓 著 肖夢涵 譯
資本鎖定：19世紀公司法為企業組織者實現了什麼？ （上）／［美］瑪格麗特·M.布萊爾 著 李詩鴻 譯
國際證監會組織關於交易場所異常波動管理和交易秩序維護機制的終報告 彭魯軍 滕玉琳 譯
征稿啟事
編輯體例

卷首語

本期《證券法苑》共分為5個欄目，收錄了證券法治領域的17篇優秀稿件，詳細介紹如下：

【前沿探討】本欄目收錄了3篇論文。

2018年6月6日，中國證監會發布《存托憑證發行與交易管理辦法（試行）》等規章及規範性文件，滬深交易所隨後發布了《試點創新企業股票或存托憑證上市交易實施辦法》及相關業務規則，試點創新企業境內上市工作穩步推進。依法創造條件引導創新企業發行股權類融資工具並在境內上市，充分發揮資本市場對創新驅動發展戰略的支持作用，是深入貫徹落實黨的十九大精神和黨中央、國務院相關決策部署的重要舉措。本欄目的3篇文章就試點創新企業境內發行上市中的相關問題進行了探討。

唐應茂的《臨時報告的國際披露原則與內國法適用--存托憑證臨時報告的披露原則和主要問題》比較了國際證監會組織《2002年臨時報告披露原則》以及美國的立法模式，認為我國在嘗試構建創新企業發行存托憑證的臨時報告披露規則時，應采用原則性立法模式，保持規則彈性，適度放寬臨時報告要求，發布重點格式指引，並區分股東和上市公司的信息披露義務。

傅穹、楊金慧的《不同投票權制度：爭議中的勝出者》以小米集團為例進行探討，認為我國應積極引入不同投票權的制度安排，同時進行一定的準入限制，加強公司治理以及強化保障機制，從而在保障公眾股東權益的同時，吸引高質量成長性新興產業公司上市，提升我國資本市場競爭力。

王灝文的《美國類別股法律制度探源：背景、進程及內在邏輯》通過對美國差異表決權股份的成因、背景與發展歷程進行分析，試圖找出該制度的基本邏輯，並認為我國應借鋻以雙重股權結構為主的美國類別股法律制度，在吸引優秀上市資源的同時，平衡各方利益，完成相關制度的本土化設計。

【制度研究】本欄目收錄了5篇論文。

近年來，證監會堅持依法全面從嚴監管，查處了一批侵害投資者合法權益的大案要案。相比之下，受害投資者通過民事訴訟尋求權利救濟仍然面臨諸多制度性阻礙。賠償範圍的釐定及賠償標準的確立是證券侵權民事救濟為基礎的問題。馮果、張陽的《證券侵權民事賠償標準確立的內在機理與體繫建構》從民事賠償標準的構成要素和價值衡平入手，認為賠償標準應求同存異，並在三個維度上進行繫統化的統籌，方能使投資者的利益得到保護。

股東表決權濫用是公司法司法審判中的一個熱點問題。曹興權的《股東表決權濫用的認定》對司法實踐中股東表決權濫用規則的運行情況進行了實證分析，認為股東表決權濫用固然應受到限制，但也不應隨意被貼上該標簽，而是應該結合公司法及其他民商法制度與理論，在個案裁判中進行精細化論證。

陳劍、王志明、蔣迅鋒的《關於借用證券賬戶行為的問題分析與監管思考》關注的是市場上普遍存在的借用證券賬戶行為。該行為規避了賬戶實名制的要求，減損了穿透式監管的行政效能，不利於宏觀風險監測，在微觀層面也不利於事前信息披露、事中市場監控及事後稽查執法。文章對比了我國對銀行賬戶的監管和國際上對證券賬戶的監管，認為現階段應通過反洗錢身份識別制度提高對證券賬戶的識別能力，推動證券賬戶實名制，加強信息技術手段的運用以及行業自律監管；中長期來看，我國需要通過完善政策法規以及強化證券公司的會員責任來加強對借用證券賬戶行為的監管。

2016年以來，滬深交易所探索建立了"以監管會員為中心"的交易行為監管模式，2017年證監會發布的相關文件也對證券公司客戶管理責任提出了明確的要求。陳嵐、朱維、李爍的《證券公司客戶管理責任若干問題的法律思考》，先從證券公司自身的責任及其與客戶的法律關繫入手，進而闡明了證券公司對客戶管理的新趨勢。文章認為，實踐中證券公司在管理客戶時常常遇到兩難困境，擔心按照監管要求履行了相應法定義務，卻被客戶要求承擔一定的侵權責任。文章建議建立客戶管理責任的安全港規則，並且建立統一的證券公司客戶管理與服務體繫。文章還通過案例，特別分析了證券公司在資產管理通道業務中作為管理人所遇到的問題以及應承擔的責任。

趙子毅的《比例原則視角下大額持股披露規則的解釋論》考察了我國大額持股披露規則的來源和演變。文章提出，應當運用私法上的比例原則對大額持股披露規則進行解釋，使違規增持行為與相應的法律後果適當匹配，在實現法律規範意旨的同時避免過度干預。

【市場觀察】本欄目收錄了4篇論文。

薛波的《公司信用基礎的理論爭辯與謬誤澄清》在分析信用和公司信用內涵的基礎之上，繫統地梳理了公司信用基礎理論的論爭過程。文章認為，從資本信用到資產信用，隻是對公司信用轉型趨勢的一種形像化描述，以資產信用的優越性進而徹底否定資本信用是一種不合邏輯、背離現實的武斷評判模式。

在競爭法的視角下，我國證券市場長期存在市場參與主體之間的不公平競爭現像，典型的是投資者之間的不公平競爭。寧立志、肖函的《證券市場投資者間不公平競爭的競爭法透析》認為，此類不公平競爭的產生與市場本身的缺陷以及政府的監管不到位有關，有些則可能是監管本身所致。我國證券市場的健康發展不能離開政府的監管，政府應該致力於建立和維護市場競爭機制的長期制度化和有效運行。該文章針對我國證券市場投資者不正當競爭問題提出了三項基本原則和四項具體措施。

王真真的《我國董事監督義務的制度構建：中國問題與美國經驗》以美國特拉華州的實踐經驗為例考察了美國董事監督義務的發展脈絡，認為董事對經理層的監督義務性質上屬於注意義務，內容上包括監督制度的建立以及監督經理人的行為。文章認為，目前國內監事會沒有起到真正的監督作用，董事的監督在監督力度、監督方式等方面不同於監事會，強調董事的監督義務對我國有著重要意義。

王幾高在《禁止財務資助的制度邏輯和規則重構--以降低代理成本為視角》一文中提出，我國目前關於禁止財務資助制度的立法呈現出規則和標準不一致、缺乏獨立性和靈活度、立法技巧不足、立法層級較低、違規成本較低等弊端，已不適應公司法現代化的要求。文章嘗試在資產維持原則、保護債權人和小股東利益的角度之外，利用降低代理成本的邏輯框架對禁止財務資助制度進行規則重構，亦即依照公司類型、公司控制權、交易動機以及交易杠杆等不同特征對是否允許財務資助進行差異化管理，科學配置附條件豁免模式，並加強事後懲處機制。

【優秀碩士論文選登】本欄目收錄了2篇優秀碩士畢業論文。

張佳傑的《股東優先購買權糾紛之司法裁判研究》對 215件涉及股東優先購買權糾紛的司法案件進行了實證研究。論文總結了股東優先購買權的具體行使規則在司法實踐中的問題，對優先購買權遭損害時股權轉讓合同的效力、股東優先購買權受損害的救濟方式等具體問題進行了探討。

江妙齡的《偽造簽名的股權轉讓糾紛裁判實證研究》對121個涉偽造簽名的股權轉讓糾紛進行分析。從司法實踐來看，這些案件的主要特點包括利益、事實認定困難、裁判依據模糊、鋻定多周期長，以及民、行、刑交叉等方面，凸顯出司法立場不統一、對公司利益保護不足等現實問題。論文從確定登記是否屬實、判斷有無事先同意或事後追認、無追認時考察可否類比表見代理、協議無效時視情況判斷股權歸屬以及對公司利益的特殊考慮等五個方面，提出了具體裁判規則的構建意見。

【域外法制】本欄目收錄了3篇論文。

美國《1933年證券法》創設了聯邦強制披露制度，要求證券發行人必須提供給潛在投資者的一項綜合信息列表，包括財務報表，資本結構和投票權信息，高管薪酬，承銷商薪酬和風險因素等。然而，在美國學界，懷疑強制披露制度必要性的聲音一直不絕如縷。布倫特·J.霍頓的《捍衛聯邦強制披露制度：觀察證券法頒布之前的招股說明書》一文對懷疑論者的論點提出了批駁。文章對比了該制度出臺前披露的招股說明書，認為該制度使得招股說明書的信息披露更加充分，因此不得被隨意削弱。

瑪格麗特·M.布萊爾的《資本鎖定：19世紀公司法為企業組織者實現了什麼？》（上）對於公司的資本鎖定功能進行了解讀。該文探究了19世紀的美國商業企業家為何開始利用公司的形式來組織他們的企業，進而認為公司形式的關鍵優勢之一在於其具有鎖定資本的能力。對這一過程的理解，可能有助於闡明困擾世界各地的經濟轉型問題，以及探索小型初創企業的治理安排。

2018年8月，《國際證監會組織關於交易場所異常波動管理和交易秩序維護機制的終報告》，對各成員國或地區交易場所目前正在使用的各類異常波動風險管理措施進行了研究。報告著重討論了四個內容：一是交易所在異常波動事件中采用的各種自動反應機制；二是上述機制中建立和觀察初始價格和參考價格的處理方法；三是關於上述機制設計、運作和觸發的何種信息以何種方式提供給監管機構、市場參與人和社會公眾；四是在何種程度上與境內外交易場所進行信息共享。在報告中，國際證監會認為，交易場所應當設置恰當的波動控制機制，以管理市場波動，維護金融工具交易的有序進行。

《證券法苑》堅持理論與實踐的"深度"結合，堅守質量立刊的宗旨，點滴彙涓成流，不斷鞏固、夯實和推進資本市場法治的進步。

編者

2018年8月