了得網法律_公司法學（修訂本）

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上下冊合二為一，16開精裝大版本，閱讀更便利；全書130萬字，正文近千頁；*司法解釋（含司法解釋五）盡數囊括，增補30餘起國內外案例。

內容簡介

與國際接軌的公司法學教材，必須跳出學術界，向兩個方面尋求素材：*是實踐部門，主要是我國法院的判例以及工商、稅務等部門的實務；第二是國外的判例、規則和學術討論。除此之外別無他路。本書正是在這兩個方向上努力的。本書是作者30年的教學的經驗總結和研究成果研究成果，資料詳實，可供法律、經濟、管理領域的人士閱讀，受眾面較廣，具有長期的研讀價值。

目錄
章公司與公司法 1
節什麼是公司 1
一、公司簡介 1
二、定義討論 5
第二節公司的起源 6
第三節公司的分類 13
第四節公司法概述 18
一、公司法的定義 18
二、公司法的內容 19
三、公司法的性質和歸類 20
第二章公司證券 22
節股票 23
第二節債券 27目錄
章公司與公司法   1
節什麼是公司 1
一、公司簡介 1
二、定義討論 5
第二節公司的起源 6
第三節公司的分類 13
第四節公司法概述 18
一、公司法的定義 18
二、公司法的內容 19
三、公司法的性質和歸類 20
第二章公司證券   22
節股票 23
第二節債券 27
第三節股票衍生物 31
第三章公司會計   35
節財會報表 35
一、資產負債表 35
二、損益表 40
三、現金流量表 42
第二節贏利分析 45
一、資產回報率 45
二、普通股回報率 50
三、普通股每股贏利 52
四、總結 53
第三節風險分析 54
一、短期風險 54
二、長期風險 57
vi / 公司法學（修訂本）
三、總結 58
第四章公司資本研究   60
節取消資本限額 60
第二節不同資本制度的比較 66
第三節股東出資的形式 68
一、法定出資形式 68
二、對禁止的討論 73
第四節出資不足的補足責任 77
一、簡單不足 77
二、溢價發行中的不足 82
三、不足價股份的轉讓後果 83
第五節資產評估中的問題 88
第六節資本結構中債與股的關繫 92
第七節先買權與份額稀釋 94
第五章設立公司 115
節企業形式的選擇 115
一、稅收待遇比較 115
二、有限責任比較 117
三、轉讓自由比較 118
四、設立費用與手續麻煩比較 119
五、企業存續、籌資、利潤分配等方面的便利比較 121
第二節設立公司的實體條件 121
一、股東符合法定人數 121
二、注冊資本 125
三、制定公司章程 126
四、有公司名稱和組織機構 133
五、有公司住所 135
第三節設立公司的具體手續 136
一、申請名稱預先核準 137
二、申請設立公司 137
第四節成立公司的政策取向和其他問題 139
第五節發起人之間的協議 140
第六節股份的認購 142
第七節發起人對外簽訂的合同 143
目錄 / vii
第八節發起人與公司 149
一、發起人對外簽訂的合同 150
二、設立費用 151
三、發起人自身對公司的投資 151
第九節事實公司與禁反公司 153
第六章有限責任與刺穿公司面紗 159
節有限責任的確立 159
第二節有限責任的優點 160
第三節有限責任的否定——刺穿公司面紗及其“3 1”標準 162
一、刺穿公司面紗的三個必要條件 164
二、刺穿公司面紗的兩類案情 165
第四節合同案子中刺穿公司面紗 180
第五節企業整體責任規則 185
第六節我國司法實踐中的刺穿面紗案例 188
第七節倒刺穿 208
第八節刺穿面紗的特殊情形：股東債權降級——深石規則 213
第九節刺穿公司面紗的利與弊討論 218
第七章經營範圍   221
節經營範圍和權力限制 221
一、經營範圍緊箍咒 221
二、隱含權力與明文限制 226
第二節英美經驗借鋻——公司的目的和權力 241
第三節概念小議——經營範圍、能力、目的和權力 246
第四節公司的行為能力與侵權犯罪能力 247
第八章公司組織機構與經營管理權的分配   249
節法定代表人 250
第二節董事會 262
一、組成 262
二、權限 265
三、開會做決議 265
四、通知和會議有效人數 266
五、召集和主持 269
六、會議記錄 270
viii / 公司法學（修訂本）
七、董事會委員會 270
第三節監事會 271
一、組成 271
二、召集和開會 271
三、權限 271
第四節股東會 274
一、權限 274
二、開會 274
三、召集 284
四、通知 285
五、有效數 290
六、投票 291
七、決議無效、不成立或可撤銷 294
第五節機構之間的權力衝突 297
第九章我國公司實踐中的股權糾紛   312
節隱名股東與掛名股東 312
第二節冒名、代簽、代理 332
第三節多種多樣的股權糾紛 343
第四節公司法以外的法律法規對股權歸屬的影響 364
第十章股東查閱權   375
節中國查閱權案例研究 375
一、查閱範圍 376
二、查閱會計賬簿的前置程序 380
三、查閱目的 385
四、查閱權與股東資格 392
第二節美國查閱權案例比較 396
第十一章有限責任公司的特點 417
節公司內部的壓迫和排擠 418
第二節股東協議 444
第三節制度設計與糾紛控制 471
一、股東關繫的設計 472
二、僵局的化解 475
三、限制股份轉讓 478
目錄 / ix
第十二章上市公司的特點   482
節公開義務 483
一、市場經濟的基本哲學 483
二、證券的特殊性 483
三、強制公開 484
第二節投票代理與股東民主 492
第三節要約收購 511
第四節經營管理中的其他特點 513
一、金字塔式的管理結構與贏利中心 513
二、公司總部和CEO 514
三、高管報酬 515
四、上市公司中股東、董事會、經理層三者關繫 520
五、機構投資者 521
六、獨立董事的獨立性增強 522
第十三章公司的合並與分立   525
節公司合並 525
一、簡單合並 526
二、換股 527
三、股份換資產 528
四、三角合並 530
五、合並之後的財會處理 531
六、稅收政策 533
七、合並中異議股東權利的保護 534
八、上市公司中的評估權 548
九、對債權人的保護 550
十、國內合並案例賞析 552
第二節公司分立 561
一、公司分立簡介 561
二、國內分立案例賞析 564
第十四章董事和公司高管的注意義務   579
節注意義務概述 580
第二節監督義務 583
第三節知情義務 599
第四節注意義務在中國 627
x / 公司法學（修訂本）
第十五章董事和公司高管的忠誠義務 636
節自我交易 636
第二節公司機會 663
第三節董事和公司高管的報酬 671
第四節同業競爭 679
第十六章控股股東的信托義務 687
節自我交易 688
第二節合並 693
一、合並程序探究 694
二、公平標準的適用 701
三、簡易合並 709
四、目的、價格、救濟及其他 711
第三節出售控股板塊 713
一、控制權的價值及其合法性標準 714
二、出售控股板塊時的信托義務 722
第十七章股東派生訴訟   742
節派生訴訟的鋻別 744
第二節政策考慮 751
第三節起訴資格 755
一、原告的代表能力 755
二、股東與債權人 757
三、持股數量和費用保證金 759
四、同時所有權 761
五、持續持有 766
第四節公司內部程序——訴前請求和特別訴訟委員會 767
一、訴前請求 767
二、特別訴訟委員會 784
三、《美國商事公司法範本》的辦法 794
第五節和解 798
第六節律師 801
一、原告律師費 801
二、集體訴訟中原告律師的選擇 802
三、被告律師的角色——能否雙重代理 804
第七節被告費用的報銷和保險 806
目錄 / xi
一、報銷 807
二、保險 810
第八節我國對派生訴訟的規定 811
第十八章爭奪上市公司控制權 815
節爭奪投票代理權 817
一、規則和概述 817
二、訴訟 819
三、費用 821
第二節要約收購 827
一、概述 827
二、相關法律規定 835
三、交售要約詞彙 838
四、訴訟 843
第三節目標經理層的防御 848
一、經典案例 849
二、防御措施小議 862
第四節當公司需要出售時 870
第五節關於交售要約的政策討論 886
一、股價 889
二、股市效率 890
三、贏利能力研究 891
四、其他證據 892
五、進一步的中性評論 893
第十九章公司的解散與清算 894
節解散 894
一、按章程規定解散 894
二、股東決議解散 896
三、僵局解散 897
第二節清算 918
一、不清算的責任 920
二、不通知債權人的責任 928
三、特殊清算案例鋻賞 931
參考文獻936

前言

版序言
中國法學的落後集中反映在教材上。 a內容空洞無物、語言枯燥乏味的法學教材耽誤了一代又一代的莘莘學子，浪費了他們的時間和精力，扼殺了他們的興趣和熱情。本來，教材的編寫要以現有的科研成果為基礎，從中繫統地吸收養料。可是學風浮誇，制度低效，法學界尤甚。發表出來的所謂成果和論文大都是無用的學術垃圾。教材的編寫者們即使是巧婦也難為無米之炊。教材上不去，年輕一代的基礎打不扎實，科研就沒有後勁，反過來又制約教材質量的提高。要突破這個惡性循環的局面，寫出與國際接軌的教材來，必須跳出學術界， b向兩個方面尋求素材：是實踐部門，主要是我國法院的判例以及工商、稅務等部門的實務；第二是國外的判例、規則和學術討論。除此之外別無他路。本書正是在這兩個方向上努力的，希望做出一個樣子，供以後寫教材的人模仿和借鋻。
我在近兩年的教學過程中閱讀了大量國內案例，對比現行的教材，感覺我們的法院已經遠遠地走在了學術界和高校法學教材的前頭。很多學術界爭論不清的問題，法官們在審判實踐中其實早已經給出了明確的答案。如果我們的教材能夠繫統地吸收國內諸多判例所反映的審判規則，我國的法學教育必定能夠向前邁進一大步。這是一條多快好省的捷徑，因為它沒有外語和外國法知識的限制。版序言
中國法學的落後集中反映在教材上。 a內容空洞無物、語言枯燥乏味的法學教材耽誤了一代又一代的莘莘學子，浪費了他們的時間和精力，扼殺了他們的興趣和熱情。本來，教材的編寫要以現有的科研成果為基礎，從中繫統地吸收養料。可是學風浮誇，制度低效，法學界尤甚。發表出來的所謂成果和論文大都是無用的學術垃圾。教材的編寫者們即使是巧婦也難為無米之炊。教材上不去，年輕一代的基礎打不扎實，科研就沒有後勁，反過來又制約教材質量的提高。要突破這個惡性循環的局面，寫出與國際接軌的教材來，必須跳出學術界， b向兩個方面尋求素材：是實踐部門，主要是我國法院的判例以及工商、稅務等部門的實務；第二是國外的判例、規則和學術討論。除此之外別無他路。本書正是在這兩個方向上努力的，希望做出一個樣子，供以後寫教材的人模仿和借鋻。
我在近兩年的教學過程中閱讀了大量國內案例，對比現行的教材，感覺我們的法院已經遠遠地走在了學術界和高校法學教材的前頭。很多學術界爭論不清的問題，法官們在審判實踐中其實早已經給出了明確的答案。如果我們的教材能夠繫統地吸收國內諸多判例所反映的審判規則，我國的法學教育必定能夠向前邁進一大步。這是一條多快好省的捷徑，因為它沒有外語和外國法知識的限制。
當然，更進一步的工作還要向國外學習，汲取法制發達國家的成功經驗。本書引用的國外資料以美國為主。美國是當今世界頭號經濟強國，也是公司法發達的國家。它的法制十分穩定：很多規則數十年甚至上百年不變。翻開美國法學院的教科書可以發現，幾十年前的判例比比皆是，因為它們至今仍然是有效的法律。這種情況與我國規則多變的現實截然不同。我們的多變有兩個原因。是改革的需要，經濟發展了，社會進步了，客觀情況改變了，規則當然也要改變。第二，恐怕也是更為重要的，是無知和不成熟，不知道規則應該怎樣寫、怎樣改，摸著石頭過河，走一步看一步，一會兒這樣，一會兒又那樣。這種情況在公司法、證券法等技術性較強的領域內尤為突出。
穩定的法制使得美國能夠在一兩百年的時間內不斷地積累和完善解決各種問題的法律規則。一代又一代優秀法官寫下了大量具有裡程碑意義的判例，其中所蘊含的智慧並不專屬於一個國家，而是人類共同的精神財富。它們在公平處理商事糾紛、提高經濟效率的實踐中摸索出來的經驗是普遍適用的。我在閱讀美國判例時經常感到，它
a就目前形勢判斷，如果我們能夠在二三十個常用單行法領域內各寫出一本達到或者接近國際先進水平的法學教材來，中國法學整體上與國際接軌便指日可待。可惜我們舉傾國之力也還做不到這一點，盡管我們有那麼多的長江學者、傑出人纔、領軍人纔、百千萬人纔、每隔三四年評一批的十大中青年法學家等。因為雖然光環耀眼、名號顯赫，可是有幾個人能夠在他自己的領域內寫出一本像樣的教材來呢？
b如果把中國法律人分為三組：律師、政府實務部門（包括立法、司法、執法）和學術界，則律師強，政府部門次之，學術界稍弱。ii /.公司法學（修訂本）
們所確立的很多規則和對爭議的處理方法，幾乎可以不經改造而直接為我們所用。大凡在商事法律領域內，各國之間的共性和相同點居多，受特殊國情和文化的影響而產生的差異很小。商品經濟具有共同的規律。做生意都要賺錢、都要贏利。商人之間、公司內部各利益主體之間的關繫和矛盾都是一樣的，並不會因為國情的差異而不同。發達國家在經濟發展過程中遇到的問題，我們也會遇到；在他們那裡出現的種種現像，在我們這裡也會出現。二者經常呈現出驚人的相似，好像我們的商人熟知他們的歷史，在刻意模仿他們似的。 a
我 1998年秋首次執教公司法，使用的是江平主編的《新編公司法教程》 b；以後又讀到趙旭東主編的《公司法學》，感覺它在內容上比江編教材充實了許多，不過那時候我早已不教商法 c課了。2011年鼕教研室安排我從次年春起再教商法，我決定改用公司法教材，花了一個多月的時間挑選，終選定了施天濤的《公司法論》。我覺得無論從內容還是體例上看，它都是當時國內好的公司法教材，盡管書中有些問題講得不夠清楚和透徹。
由於使用施天濤的書能夠講課，加上我個性懶散，在當今的體制下寫作積極性又不高，所以本來並沒有出書的計劃。但是每一屆我教過的學生都希望我能夠將講課的材料出版成書；2013年夏清華大學出版社的劉晶編輯又打來電話約稿，認為國內現在還沒有一本真正與國際接軌的公司法教材，希望我做這項工作，言辭十分懇切。我終答應了她的請求。
本書通過淺顯的文字說明，配以具體案例，對董事的注意義務和忠誠義務、派生訴訟、征集投票代理權等國內的難點問題和制度空白作了清楚的講解，對刺穿公司面紗的具體標準進行了深入的研究，對有限責任公司和上市公司的不同特點作了比較，諸如此類的內容在國內應該都是全新的。書中對公司財務的概括和講解不但比國內同類書籍充實和具體，而且比美國的法學教材也要清晰繫統得多。 d所以我期望本書成為一本與國際先進水平全面接軌的公司法教材，也期望通過本書的出版將我國公司法的教學、研究和審判水平普遍地提高一個檔次。
作為大學本科的公司法教材，本書內容較多，教師在教學過程中可以選擇部分章節和案例讓學生精讀，而將其餘內容當作課外泛讀材料，不作硬性要求。
本書得以在今天出版，除了學生的推動和劉晶編輯的約稿之外，首先要感謝我的兩個妹妹朱秀婉、朱萍和妹夫張補中。他們替我照顧年邁的父母，使我有較多的時間花在學術上。其次要感謝我的妻子周燕敏律師。像對我之前的兩本書一樣，她一如既往地替
a我的《證券法學》章第五節中舉了一些這樣的例子，可供參考。北京大學出版社 2004年 3月第 1版；2011年 8月第 3版，2016年 12月第 5次印刷。
b那時候，我還為開設證券法課程選過教材，閱讀了當時已經出版的五六本證券法書。相比之下，感覺這本公司法教材在內容上經過適當調整和補充之後還勉強能用，而那些證券法教材則不能用。這就是我之所以馬上動手寫作證券法教材，而將公司法教材一直拖了下來的原因。
c我們學校從 2000年開始就將公司法作為商法課程的一部分來講解，不再單獨開設公司法課程。這是不合理的。
d我曾在北京大學專修過“工業企業會計”，又在耶魯大學修了“公司財務報告和評估”。
版序言./ iii
我校閱了全部書稿，提出了很多中肯的意見。後還要感謝浙江工商大學法學院知識產權專業 2012級和 2013級這兩個班的本科學生，他們以考試作業的形式為我收集了很多有用的案例；他們的班長孫靜和學習委員邢璐、丁綺三位同學，在我部分書稿的試用過程中做了大量的配合工作。
後，歡迎各位讀者對書中的缺點和錯誤提出批評和糾正的意見。我的通信地址是杭州市文二路 162 402室，郵編310012。
朱錦清
2016年 12月於浙江工商大學

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章公司與公司法
章
公司與公司法
公司法是調整和規範公司的法律；公司是公司法規範的對像。要學習公司法，首先
要對公司和公司法有一個基本的了解。
節什麼是公司
一、公司簡介
公司是企業的一種組織形式，具有法人資格。所謂企業，自然是做生意的，為了賺
錢。a 傳統的分類大致將企業分為個人獨資、合伙、公司三大類。作為企業，它們都以
營利為目的。但是公司具有法人資格，其他兩類企業都沒有法人資格。b 所謂法人資格，
是指公司是法律擬制的人，具有不同於其組成成員的獨立的民事主體資格，具體表現在
兩個方面：一方面，它可以像一個自然人那樣用自己的名義去開設銀行賬戶，去訂立合
同做生意，去起訴和應訴；另一方面，當它資不抵債而破產倒閉的時候，它以自身的財
產獨立地承擔責任，而不累及它的組成成員——股東。股東除了失去自己對公司的投資
之外，不必對公司的債務負責。因為公司與股東個人屬於不同的民事主體，公司歸公司，
個人歸個人。這就是所謂的有限責任。這裡的有限，具體指股東對公司債務的責任僅限
於他對公司的投資，而不累及他的其他財產，所以是有限的而不是無限的。而在其他兩
類企業中，個人獨資企業的投資者和合伙企業的合伙人都對企業債務負無限責任，即當
企業財產不足以清償債務時，還要拿個體投資者或者合伙人家裡的財產去償債。章公司與公司法
章
公司與公司法
公司法是調整和規範公司的法律；公司是公司法規範的對像。要學習公司法，首先
要對公司和公司法有一個基本的了解。
節什麼是公司
一、公司簡介
公司是企業的一種組織形式，具有法人資格。所謂企業，自然是做生意的，為了賺
錢。a 傳統的分類大致將企業分為個人獨資、合伙、公司三大類。作為企業，它們都以
營利為目的。但是公司具有法人資格，其他兩類企業都沒有法人資格。b 所謂法人資格，
是指公司是法律擬制的人，具有不同於其組成成員的獨立的民事主體資格，具體表現在
兩個方面：一方面，它可以像一個自然人那樣用自己的名義去開設銀行賬戶，去訂立合
同做生意，去起訴和應訴；另一方面，當它資不抵債而破產倒閉的時候，它以自身的財
產獨立地承擔責任，而不累及它的組成成員——股東。股東除了失去自己對公司的投資
之外，不必對公司的債務負責。因為公司與股東個人屬於不同的民事主體，公司歸公司，
個人歸個人。這就是所謂的有限責任。這裡的有限，具體指股東對公司債務的責任僅限
於他對公司的投資，而不累及他的其他財產，所以是有限的而不是無限的。而在其他兩
類企業中，個人獨資企業的投資者和合伙企業的合伙人都對企業債務負無限責任，即當
企業財產不足以清償債務時，還要拿個體投資者或者合伙人家裡的財產去償債。
發起創立公司的人叫發起人。發起人一般都出錢出物對公司進行投資。凡是出資創
建公司的人都是公司的初始股東。公司就是由股東組成的，隻有股東纔是公司的成員，
雇員（包括高級管理人員）不是公司的成員。股東以入股方式向公司投資，是公司的所
a 我國習慣上稱組織為單位，並將單位分為事業單位和企業單位兩大類。事業單位是非營利性的；企業單
位是營利性的。
b 法人的本義是指法律擬制的人，與自然人相對而言。從這個意義上去說，凡是法律承認具有民事主體
資格的組織都是法人。所以在德國民法典上，不但有限公司，而且無限公司、兩合公司等都是法人。同理，
我國的合伙、個體工商戶、農戶等也都可以被看作法人。法人與有限責任是兩個不同的概念；有限責任僅僅
加強了法人的獨立性，即使之更加獨立於其組成成員。但是，我國《民法通則》和《民法總則》都沒有采用
法人的本義，而是規定法人的成員必定承擔有限責任。這麼一來，我國法學界就逐漸地將法人和有限責任這
兩個概念混同使用，即法人必定是有限責任，有限責任也必定是法人。正文此處所說的法人資格，也是在這
種混同的意義上使用的。

2 / 公司法學（修訂本）
有權人。初始股東一般按照對公司投入多少分別占有公司所有權的不同份額。為了計算
方便，公司的所有權常常被分成等額股份，股份是公司所有權份額的小單位。一個公
司的股份多少根據實際需要來決定，幾股、幾十股、幾百股乃至幾億股都可以。例如，
將一個公司的所有權分為8 股，那麼擁有1 股的人就占了公司所有權的1/8 ；擁有2 股
的人則占了1/4。如果將公司所有權分為1 億股，那麼擁有1 股的人僅占了公司所有權
的一億分之一；擁有200 萬股的人則占了2%。可見每個股東所占公司所有權的份額都
可以用股份來計算，但是這個份額的大小則不光取決於股東所持股份的多少（正比例關
繫：股份越多份額越大），而且取決於公司已發行股份總數的多少（反比例關繫：總數
越大份額越小）。
當場練習：股東投入10人民幣創立一個公司，並將公司所有權分為1 萬股，
每股價？投入的人會擁有幾股？他的股份占公司所有權的百分之
幾呢？ a
為了證明股東擁有股份，公司一般都向股東頒發股票。頒發股票也稱發行股票，等
於是公司將股票賣給投資者。股票是證明股東身份和持股數量的實物憑證。傳統的股票
都取紙面形式，隨著信息化時代的到來，都進行電子化操作，將股票的信息存儲在電腦
裡，股東通過持卡、設置密碼等手段持有股份。不過，紙面形式依然廣泛存在於那些股
份尚未上市流通的公司裡。股票的票面上除了公司蓋章和公司負責人代表公司簽名之外，
還會寫明股份的數量。數量的多少取決於股東對公司投資的多少。股票的票面上可以寫
上股東的姓名，也可以不寫。寫了股東姓名的股票叫作記名股票；不寫股東姓名的股票
叫作無記名股票。
股份可以流通，即可以轉手買賣。b 傳統的買賣方式是一手交錢，一手交貨（股票）。
無記名股票在出售或贈與時直接交付即可，像人民幣一樣，誰拿了就是誰的；記名股票
的轉讓則需要背書加交付，即股東在交付給買方之前先在股票的背面書寫並署名以表示
轉讓的意思。第三人通過受讓公司已發行的股份可以成為公司新的股東。公司除了成立
時的初次發行之外，成立之後在經營的過程中還可以再次發行股份。第三人通過購買這
些新發行的股份也可以成為新的股東。不過，由於公司具有獨立於其組成成員的主體資
格，所以股東的變動甚至死亡都不影響公司的存在。c 從理論上說，公司可以永久存在。
股東按持有股份的多少行使權利，每股股份的權利平等，不分新舊或先後。

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