了得網哲學_古代法(了如指掌·西學正典）

編輯推薦

曾有評價認為，梅因的《古代法》堪比孟德斯鳩的《論法的精神》，對西方法學乃至世界法學，對當時乃至其後的人類思想發展進程和方向，影響之深之遠，難以估量。作為歷史法學派發展史中的兩部巨著，《古代法》在19世紀甚至具有更為重要的價值，它的出現標志著英國現代歷史法學派的誕生。

《古代法》之所以成為經典，就在於它體現了歷史法學與古典自然法哲學的對立，促使人們重視從歷史的角度去理解法律，引領了一場法學方法的革命。

內容簡介

從19世紀中後期開始，隨著法學和人類學研究的相互滲透，終在西方人文社會科學領域出現了一門新的學科——法學人類學，或者稱其為法律人類學。法學人類學主要通過調查不同歷史時期、不同人群、不同地域文化之間的相互影響，探討法律制度在不同文明個體中的地位、作用和影響。而梅因的《古代法》則被公認為法學人類學研究領域的經典之作。《古代法》不僅文筆優雅純美，更因其具備廣博的人文知識很快成為了“19世紀乃至其他世紀中的法學暢銷書”。

作者簡介

亨利薩姆奈梅因（1822—1888），19世紀英國著名法律史學家，英國歷史法學派代表人物，晚期歷史法學派集大成者。因其著作《古代法》而被西方學者公認為英國歷史法學的創始人。此外，還著有《東西方村落共同體》、《古代法律史》以及《平民政府》等作品。

章古代法典

第二章法律擬制

第三章自然法和衡平法

第四章自然法的現代史

第五章原始社會與古代法

第六章遺囑繼承的早期史

第七章古今有關遺囑與繼承的各種思想

第八章早期財產史

第九章早期契約史

第十章不法行為和犯罪的早期史

譯者後記

在線試讀

世界上著名的法律制度始於一部法典的出現，也隨著它而結束。從羅馬法歷史的開始到其結束，它的解釋者們一直都在運用語言暗示著，他們制度的實體是以《十二銅表法》為基礎的，因此也就建立在成文法的基礎之上。在羅馬，除非某一特殊情況，《十二銅表法》以前的一切制度都是不被承認的。羅馬法的理論傳承來自一部法典，而英國法律的理論歸於古老的不成文的慣例，這也就是它們法律制度的發展之所以不同於我們法律制度的主要原因。這兩種理論與事實情況都不盡相符，但各自卻都產生了極為重要的結果。
毋庸多言，《十二銅表法》的公布並不能作為我們開始研究法律史的初起點。古羅馬法典屬於這樣一種類型，是世界上幾乎所有文明國家都可以提出的一個範例，並且就羅馬和希臘而言，它們的法典在兩個彼此之間相距並不遙遠的時代中都得到了廣泛傳播。它們產生於幾乎相同的環境，而且就我們所知，也是由於非常相似的原因。毫無疑問，在這些法典的後面，存在著許多法律現像，而且在時間上這些法律現像的存在要早於法典的出現。現在有許多文件記錄可以提供給我們關於這些早期法律現像的信息；但是在語言學家對梵文文學做出一個完整的分析之前，古希臘的荷馬史詩無疑纔是我們知識的來源。當然它不能被看做實際事件的歷史記錄，但是，它可以被看做是對作者所了解的一種社會狀態的並不完全是純粹想像化的描寫。雖然詩人的想像力可能誇大了那個英雄時代的某些特征，如戰士的勇猛和神的超凡能力，但我們沒有理由相信他的想像力受到了道德或者形而上學概念的影響，因為這些概念在當時還沒有成為意識觀察的對像。考慮到這一點，可以說荷馬文學遠比那些相對晚期的文件更具有可信性，因為那些文件雖然也試圖對同樣較早時期的情況進行說明，但他們的編纂都受到了哲學或神學的影響。如果我們可以通過某種方式確定法律概念的早期形式，那將具有無法衡量的價值。這些基本觀念對法學家來說，就像原始地殼對於地質學家一樣意義重大。這些觀念可能包含了法律後來的一切表現形式。而我們對這些觀念，除了一點膚淺的研究以外，統統采取了拒絕的草率和偏見態度。因此，我們就不得不忍受我們的法律科學如此不近人意的現狀了。在觀察法取代假設法之前，法學家采取的調查方法確實和物理學及生理學一樣，對那些看似合理的內容豐富的卻絲毫未經證實的理論，譬如自然法或者社會契約，人們往往興趣很大，但對社會和法律的早期歷史卻不願進行冷靜的考察；這些貌似合理的理論，不但使人們的注意力從可以發現真理的地方轉移開，而且當它們一旦被接受和相信之後，就足以對法學研究以後的各個階段發生現實而重要的影響，從而模糊了真理。世界上著名的法律制度始於一部法典的出現，也隨著它而結束。從羅馬法歷史的開始到其結束，它的解釋者們一直都在運用語言暗示著，他們制度的實體是以《十二銅表法》為基礎的，因此也就建立在成文法的基礎之上。在羅馬，除非某一特殊情況，《十二銅表法》以前的一切制度都是不被承認的。羅馬法的理論傳承來自一部法典，而英國法律的理論歸於古老的不成文的慣例，這也就是它們法律制度的發展之所以不同於我們法律制度的主要原因。這兩種理論與事實情況都不盡相符，但各自卻都產生了極為重要的結果。

毋庸多言，《十二銅表法》的公布並不能作為我們開始研究法律史的初起點。古羅馬法典屬於這樣一種類型，是世界上幾乎所有文明國家都可以提出的一個範例，並且就羅馬和希臘而言，它們的法典在兩個彼此之間相距並不遙遠的時代中都得到了廣泛傳播。它們產生於幾乎相同的環境，而且就我們所知，也是由於非常相似的原因。毫無疑問，在這些法典的後面，存在著許多法律現像，而且在時間上這些法律現像的存在要早於法典的出現。現在有許多文件記錄可以提供給我們關於這些早期法律現像的信息；但是在語言學家對梵文文學做出一個完整的分析之前，古希臘的荷馬史詩無疑纔是我們知識的來源。當然它不能被看做實際事件的歷史記錄，但是，它可以被看做是對作者所了解的一種社會狀態的並不完全是純粹想像化的描寫。雖然詩人的想像力可能誇大了那個英雄時代的某些特征，如戰士的勇猛和神的超凡能力，但我們沒有理由相信他的想像力受到了道德或者形而上學概念的影響，因為這些概念在當時還沒有成為意識觀察的對像。考慮到這一點，可以說荷馬文學遠比那些相對晚期的文件更具有可信性，因為那些文件雖然也試圖對同樣較早時期的情況進行說明，但他們的編纂都受到了哲學或神學的影響。如果我們可以通過某種方式確定法律概念的早期形式，那將具有無法衡量的價值。這些基本觀念對法學家來說，就像原始地殼對於地質學家一樣意義重大。這些觀念可能包含了法律後來的一切表現形式。而我們對這些觀念，除了一點膚淺的研究以外，統統采取了拒絕的草率和偏見態度。因此，我們就不得不忍受我們的法律科學如此不近人意的現狀了。在觀察法取代假設法之前，法學家采取的調查方法確實和物理學及生理學一樣，對那些看似合理的內容豐富的卻絲毫未經證實的理論，譬如自然法或者社會契約，人們往往興趣很大，但對社會和法律的早期歷史卻不願進行冷靜的考察；這些貌似合理的理論，不但使人們的注意力從可以發現真理的地方轉移開，而且當它們一旦被接受和相信之後，就足以對法學研究以後的各個階段發生現實而重要的影響，從而模糊了真理。

一些早期的觀念，與現在如此充分發達的法律的和生活規則中的概念有著關聯，它們就包含在荷馬史詩中的“忒米斯”（希臘萬神廟中的“司法女神”，即GooddessofJustice。）和“忒米斯特”（Themis的復數，意指審判本身，是神授予法官的。）這些詞語中。眾所周知，忒米斯在後期希臘萬神廟是作為司法女神的意義出現的，但這是一個現代的並且充分發展的觀念，同《伊裡亞特》中把忒米斯描述為宙斯的陪審官的意義是完全不同的。所有對於人類的原始狀況進行過忠實觀察的人們現在都可以清楚地看到，在人類的初時代，人們對那些持續的或定期循環發生的活動，隻能假定一個人格化的代理人來加以解釋，因此吹拂著的風是一個人，而且理所當然的是一個神聖的人；初生的、升到絕頂的、落山的太陽是一個人，並且是一個神聖的人；孕育萬物的土地也是一個人，也是一個神聖的人。在物質世界如此，在精神世界也同樣如此。當一個國王通過一個判決解決糾紛時，他的判決被假定為直接靈感的結果。這個將司法審判權交給國王或神靈的神聖代理人，萬王中偉大者就是忒米斯。這個概念的獨特性表現在它的復數用法，忒米斯特或者忒米西斯，即忒米斯的復數形式，其含義是審判本身，是由神賦予法官的。國王被認為有著豐富的“忒米斯特”，可以隨時使用；但我們必須清楚地知道忒米斯特並不是法律而是判決，或者可以更準確地理解為日耳曼語中的“判定”一詞。格羅特先生在他的《希臘史》中說過：“宙斯或地球上的人類之王，不是一個立法者而是一個法官。”他擁有忒米斯特，雖然始終相信忒米斯特來自上天，卻不能由此判定所有的忒米斯特之間，有任何原則貫串著；它們是個別的、單個的判決。

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